營業(yè)執(zhí)照與實際經營者（5篇）

【第1篇】營業(yè)執(zhí)照與實際經營者

【案例簡介】

中國電信股份有限公司遵義紅花崗區(qū)分公司于2023年7月25日與被告紅花崗區(qū)華友花園酒店簽訂《“酒店萬美聯盟”業(yè)務使用合同》，約定：中國電信紅花崗分公司投資45,000.00元為花園酒店提供從電信紅花崗分公司遵義公司機房到被告機房之間的光纜和配套的光纖收發(fā)器建設，1條光纖上網的帶寬10m，為被告免費提供1個因特網固定ip地址、為被告免費建設100門固定電話電纜；被告對第一期裝修好的客房50門固定電話按2,250.00元／月支付費用，1條10m高寬帶光纖接入按1,500.00元／月支付費用，后期裝修的電話按45.00元／門／月支付費用；合同期限為10年等。被告自2023年9月起拖欠電話費，至2023年3月供拖欠費用26,250.00元。故原告訴至人民法院，請求判令解除與被告紅花崗區(qū)華友花園酒店簽訂的《“酒店萬美聯盟”業(yè)務使用合同》，由被告支付通信費用26,250.00元、滯納金878.50元及違約金9,000.00元，并賠償投資損失45,000.00元。被告紅花崗區(qū)華友花園酒店的《營業(yè)執(zhí)照》載明，該酒店的經營者系熊健，為個體工商戶，紅花崗區(qū)華友花園酒店系該酒店的字號。熊健于2023年9月15日與雷宇簽訂《遵義市華友花園酒店轉讓協(xié)議》，將該酒店轉讓給了雷宇。該酒店于2023年10月取得的《特種行業(yè)許可證》載明法定代表人為雷宇，雷宇現系該酒店的實際經營者。法院經審理裁定駁回原告中國電信股份有限公司遵義紅花崗區(qū)分公司的起訴【(2015)紅民商初字第184號】。

【律師解析】

根據最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第五十九條第二款“營業(yè)執(zhí)照上登記的經營者與實際經營者不一致的，以登記的經營者和實際經營者為共同訴訟人”的規(guī)定，紅花崗區(qū)華友花園酒店不是本案適格的被告。根據最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第二百零八條第三款“立案后發(fā)現不符合起訴條件或者屬于民事訴訟法第一百二十四條規(guī)定情形的，裁定駁回起訴”的規(guī)定，本案應裁定駁回起訴。

律師提示，在普通民事訴訟案中，原來以前的民法通則意見和民事訴訟法意見是規(guī)定將個體工商戶的業(yè)主作為被告進行起訴，但要標明系某字號的業(yè)主。但是，現根據2023年生效的最高人民法院《關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第五十九條規(guī)定：“在訴訟中，個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的經營者為當事人。有字號的，以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當事人，但應同時注明該字號經營者的基本信息。營業(yè)執(zhí)照上登記的經營者與實際經營者不一致的，以登記的經營者和實際經營者為共同訴訟人”，對于起訴具有字號的個體工商戶，在普通民事訴訟案和勞動爭議案件，則將個體工商戶的字號作為被告進行起訴，但要標明業(yè)主基本信息。

【法條鏈接】

最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第五十九條

【第2篇】個體戶營業(yè)執(zhí)照變更經營者

一、立法背景

《促進個體工商戶發(fā)展條例》（以下簡稱《條列》）于2023年9月26日經國務院第190次常務會議通過，10月1日公布，將于2023年11月1日起施行。《條例》的出臺意義重大，將有力推動個體工商戶實現長遠健康發(fā)展。

二、責任承擔的相關法律規(guī)定

《中華人民共和國民法典》（以下簡稱民法典）第五十四條規(guī)定，自然人從事工商業(yè)經營，經依法登記為個體工商戶，個體工商戶可以起字號”。第五十六條規(guī)定，個體工商戶的債務，個人經營的，以個人財產承擔；家庭經營的，以家庭財產承擔；無法區(qū)分的，以家庭財產承擔。

《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第五十九條規(guī)定， 在訴訟中，個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的經營者為當事人。有字號的，以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當事人，但應同時注明該字號經營者的基本信息。

營業(yè)執(zhí)照上登記的經營者與實際經營者不一致的，以登記的經營者和實際經營者為共同訴訟人。

《最高人民法院關于民事執(zhí)行中變更、追加當事人若干問題的規(guī)定》（2020修正）第十三條 作為被執(zhí)行人的個人獨資企業(yè)，不能清償生效法律文書確定的債務，申請執(zhí)行人申請變更、追加其出資人為被執(zhí)行人的，人民法院應予支持。個人獨資企業(yè)出資人作為被執(zhí)行人的，人民法院可以直接執(zhí)行該個人獨資企業(yè)的財產。個體工商戶的字號為被執(zhí)行人的，人民法院可以直接執(zhí)行該字號經營者的財產。

《促進個體工商戶發(fā)展條例》國務院令第755號第十三條規(guī)定，個體工商戶可以自愿變更經營者或者轉型為企業(yè)。變更經營者的，可以直接向市場主體登記機關申請辦理變更登記。涉及有關行政許可的，行政許可部門應當簡化手續(xù)，依法為個體工商戶提供便利。個體工商戶變更經營者或者轉型為企業(yè)的，應當結清依法應繳納的稅款等，對原有債權債務作出妥善處理，不得損害他人的合法權益。

三、個體工商戶變更經營者和“個轉企”的法律風險及責任承擔

（一）個體工商戶變更經營者

個體工商戶，是指公民以個人財產或家庭財產為經營資本，經依法登記，在法律允許的范圍內從事工商業(yè)經營的一種特殊民事主體。個體工商戶在本質上是自然人從事工商業(yè)經營及商事活動資格法律化的體現，是對自然人商事資格的確認。

在程序上，根據國家市場監(jiān)督管理總局，于2023年10月25日發(fā)布的《促進個體工商戶發(fā)展條例》系列解讀文章之九《條例》內容詳解（四）——個體工商戶變更經營者和“個轉企”一文我們可以得知，《條例》為了解決個體工商戶變更經營者在成立時間、字號和相關行政許可方面的延續(xù)，簡化手續(xù)、降低制度性交易成本等，在主體變更程序上，由原來的“先注銷、后成立”改為“直接向市場主體登記機關申請辦理變更登記”。但《條例》對于責任的承擔只做出了概括性的規(guī)定，即第十三條，“個體工商戶變更經營者或者轉型為企業(yè)的，應當結清依法應繳納的稅款等，對原有債權債務作出妥善處理，不得損害他人的合法權益?！?/strong>

關于個體工商戶債務的承擔，首先需要區(qū)分個人經營和家庭經營。（1）個人經營的個體工商戶，則以全部的個人財產承擔無限清償責任。清償債務的順序首先以投資經營的資本清償，不足時再以共同財產中應有的份額清償。這是因為個人經營實際上是自然人一人獨資經營。獨資經營的權利主體是自然人個人。由個人行為而產生的法律責任只能由個人承擔，他人不因與自己無關的行為而受到牽連。（2）家庭經營的個體工商戶，是指在家庭中有兩個或兩個以上的自然人同時作為從業(yè)人員參與經營的個體工商戶，屬于家庭合伙經營的性質。家庭經營的債務承擔首先應以投資經營和全部資本抵債，如果資不抵債的，就應以家庭共有財產中劃分他們的應有份額承擔無限連帶責任。（3）在實踐中，個人經營還是家庭經營無法區(qū)分時，依據上述法律規(guī)定，應以家庭財產承擔債務的清償責任。

在司法實踐中，變更經營者，通常會出現以下幾種情形：

（1）變更前、后的經營者與工商登記經營者一致；

由于個體工商戶沒有獨立的法律人格，其債權債務和財產歸屬均由個體工商戶背后的自然人承擔，不存在個體工商戶的獨立財產和獨立責任，也不存在自然人與個體工商戶責任分離和補充責任的問題。因此，在訴訟中，以營業(yè)執(zhí)照上登記的經營者為當事人。

在《條例》頒布以前，個體工商戶變更經營者的，應當先注銷登記后，由新的經營者重新辦理注冊登記。那么就會出現兩種法律風險：

1、原個體工商戶已經注銷，由此產生的債務如何承擔？

2、變更后的個體工商戶所產生的新債務，如何承擔？

針對第1種情形，筆者通過案例檢索，大多數法院一般認為個體工商戶注銷與否，并不影響其責任主體的確定，即使個體工商戶已被撤銷，其權利義務由經營者承繼，由此產生的債務由實際的經營者承擔。

針對第2種情形，依據上述法律規(guī)定，由變更后的個體工商戶以個人財產或者家庭共有財產對新債務承擔責任。

（2）變更前、后的經營者與工商登記經營者不一致；

該情形多發(fā)生在個體工商戶未辦理注銷登記的情況下，在程序上，則應以登記的經營者和實際經營者為共同訴訟人，即列登記經營者與實際經營者為共同原告或者共同被告。目前法律只對登記經營者與實際經營者的訴訟地位作出規(guī)定，對于實體責任的承擔并未做明確的規(guī)定。

筆者通過相關案例檢索，在大部分案例中，登記經營者與實際經營者不一致的，應當共同承擔責任或者共同承擔連帶責任。

由于營業(yè)執(zhí)照登記的經營者基于登記對外具有公示效力，需要對個體工商戶的債務承擔責任，債權人基于營業(yè)執(zhí)照的公信力，有理由相信個體工商戶的登記經營者是經營行為的責任主體。有部分登記經營者可能以與實際經營者之間有其他約定或協(xié)議為主，提出抗辯。但法院一般認為，約定的內容不能成為登記的經營者對外免予承擔民事責任的理由，該約定屬于內部約定，對外不能對抗債權人，對內登記經營者可以在承擔責任后，依據內部約定向實際經營者追償。

新舊條例交替之際，必然會出現個體工商戶變更經營者的情形驟增，依據上述法律規(guī)定，在新條例的適用下，各地工商戶變更經營者，可以直接向市場主體登記機關申請辦理變更登記，無需“先注銷、后成立”。筆者此提醒各位市場主體成員，在辦理變更經營者時，一方面要嚴格遵守現行法律規(guī)定的變更程序事項，另一方面應當簽訂書面的變更協(xié)議，明確約定雙方變更前、后權利義務以及責任承擔，以免發(fā)生糾紛時造成不必要損失。

（二）“個轉企”的法律風險及責任承擔

“個轉企”就是已辦理營業(yè)執(zhí)照的個體工商戶（不含港澳臺居民申辦的個體工商戶）以現有生產經營條件為基礎，依據有關法律法規(guī)規(guī)定，轉型升級為公司制企業(yè)、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)?！皞€轉企”不僅是市場主體名稱的更改，更是市場主體優(yōu)化內部治理結構，解決發(fā)展延續(xù)性問題的體現。

《促進個體工商戶發(fā)展條例》系列解讀文章之九《條例》內容詳解（四）——個體工商戶變更經營者和“個轉企”一文中明確指出，由于個體工商戶和企業(yè)在法律性質、組織形式、責任承擔方式、名稱管理等方面仍存在較大差異，仍需按照目前規(guī)定，先行辦理原個體工商戶的注銷登記，再申請企業(yè)設立登記。

那么，由此產生的法律風險大致分為兩種，一種是原個體工商戶注銷登記，由此產生的責任承擔，筆者對此情形，在前文中已進行了闡述；另一種是新設立的市場主體，由此產生的責任承擔，對此現行的法律、法規(guī)等已對其它市場主體的責任承擔有明確的相關規(guī)定，筆者在此就不在贅述。

無論個體工商戶是變更經營者還是“個轉企”均需對其原有的債權債務做出妥善處理，不得損害他人的合法權益。

此次，《促進個體工商戶發(fā)展條例》的實施，明確了個體工商戶的法律地位和重要作用，從各方面提供了促進個體工商戶發(fā)展的政策依據和手段，真正成為個體工商戶的“主體法”，與其他市場主體相關法律法規(guī)一起形成了完整的制度體系，將推動我國各類市場主體實現更大發(fā)展。