【導(dǎo)語】公司股東變更流程怎么寫好？很多注冊公司的朋友不知怎么寫才規(guī)范，實際上填寫公司經(jīng)營范圍并不難，我們可以參考優(yōu)秀的同行公司來寫，再結(jié)合自己經(jīng)營的產(chǎn)品做一下修改即可！以下是小編為大家收集的公司股東變更流程，有簡短的也有豐富的，僅供參考。
【第1篇】公司股東變更流程
股權(quán)變更
公司在經(jīng)營發(fā)展過程中，難免會進行一些事項的變更，具體包括公司法人的變更、經(jīng)營范圍的變更以及公司股權(quán)的變更等等。而對于不同的變更，當(dāng)然具體的變更流程也是不同的。下面，我們具體來看看公司股權(quán)變更流程是怎樣的?
股權(quán)變更的程序有哪些？
1、領(lǐng)取《公司變更登記申請表》(工商局辦證大廳窗口領(lǐng)取)
2、變更營業(yè)執(zhí)照(填寫公司變更表格，加蓋公章，整理公司章程修正案、股東會決議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、公司營業(yè)執(zhí)照正副本原件到工商局辦證大廳辦理)
3、變更組織機構(gòu)代碼證(填寫企業(yè)代碼證變更表格，加蓋公章，整理公司變更通知書、營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件、企業(yè)法人身份證復(fù)印件、老的代碼證原件到質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局辦理)
4、變更稅務(wù)登記證(拿著稅務(wù)變更通知單到稅務(wù)局辦理)
5、變更銀行信息(拿著銀行變更通知單基本戶開戶銀行辦理)
【第2篇】公司怎么股東變更
本文目錄
2022公司股東變更網(wǎng)上辦理流程？
全程電子化股東變更步驟？
西安網(wǎng)上股東變更操作方法？
股權(quán)變更企業(yè)電子簽名怎么弄？
營業(yè)執(zhí)照全程電子化變更步驟？
e窗通變更股東流程？
2022公司股東變更網(wǎng)上辦理流程？
2023年西安全程電子化股東變更步驟？
1、打開市場監(jiān)督管理局官網(wǎng)，注冊賬號并登錄，找到相應(yīng)公司，在線更改和變更股東信息，再打印網(wǎng)上預(yù)約通知單；
2、寫承諾書，表明股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項；
3、簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書；
4、簽訂股東會決議書；
5、制定司章程修正案，就股東信息變更做出相應(yīng)的修正；
6、下載打印企業(yè)變更（備案）登記申請書并填寫，簽名，蓋章。
股東變更程序：
第一步：申請人持相關(guān)材料向市政務(wù)服務(wù)中心工商局窗口提出申請，經(jīng)受理審查員初審?fù)ㄟ^，開具《受理通知書》或者《申請材料接收單》；不符合受理條件的，在當(dāng)場或者5個工作日內(nèi)一次性告知申請人應(yīng)當(dāng)補正的全部材料（出具告知單）。
第二步：對申請人申請材料齊全、符合法定形式的，當(dāng)場作出是否準予登記的決定并出具《登記決定通知書》；需要對申請材料的實質(zhì)內(nèi)容進行核實的，出具《企業(yè)登記材料需要核實事項告知書》，在10個工作日內(nèi)作出核準或者駁回申請的決定。
第三步：在5個工作日后（申請材料的實質(zhì)內(nèi)容需核實的除外），申請人可以憑《登記決定通知書》到發(fā)照窗口換發(fā)《準予變更登記通知書》。
西安全程電子化股東變更步驟？
1、打開市場監(jiān)督管理局官網(wǎng),注冊賬號并登錄，找到相應(yīng)公司，在線更改和變更股東信息，再打印網(wǎng)上預(yù)約通知單；
2、寫承諾書，表明股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項；
3、簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書；
4、簽訂股東會決議書；
5、制定司章程修正案，就股東信息變更做出相應(yīng)的修正；
6、下載打印企業(yè)變更（備案）登記申請書并填寫，簽名，蓋章。
西安網(wǎng)上股東變更操作方法？
打開市場監(jiān)督管理局官網(wǎng),注冊賬號并登錄，找到相應(yīng)公司，在線更改和變更股東信息，再打印網(wǎng)上預(yù)約通知單；
2、寫承諾書，表明股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項；
3、簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書；
4、簽訂股東會決議書；
5、制定司章程修正案，就股東信息變更做出相應(yīng)的修正；
6、下載打印企業(yè)變更（備案）登記申請書并填寫，簽名，蓋章。
《公司法》第36條：股東依法轉(zhuǎn)讓出資后，由公司將受讓人的姓名或者名稱、住所以及受讓的出資額記載于股東名冊。
根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第54條
對被執(zhí)行人在有限責(zé)任公司中被凍結(jié)的投資權(quán)益或股權(quán)，人民法院可以依照《中華人民共和國公司法》第35條、第36條的規(guī)定，征得全體股東過半數(shù)的同意后，予以拍賣、變賣或以其他方式轉(zhuǎn)讓。不同意轉(zhuǎn)讓的股東，應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的投資權(quán)益或股權(quán)，不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓，不影響執(zhí)行。
股權(quán)變更企業(yè)電子簽名怎么弄？
用該公司的電子營業(yè)執(zhí)照登錄，該公司法定代表人申請電子營業(yè)執(zhí)照。
該公司法定代表人在微信小程序搜索電子營業(yè)執(zhí)照，下載安裝，實名認證后按操作流程注冊完成。打開電腦，市場監(jiān)管局官網(wǎng)，點開注冊登記模塊進入，選擇一窗通辦理，選擇電子營業(yè)執(zhí)照登錄。拿出手機對照電腦掃碼即可登錄簽名。
營業(yè)執(zhí)照全程電子化變更步驟？
營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營期間變更，在網(wǎng)上進行營業(yè)執(zhí)照變更登記時，要進行線上簽字，即在網(wǎng)絡(luò)登記系統(tǒng)上進行電子簽字。簽字時，需要下載簽名軟件，才可以在線上進行簽字。
在網(wǎng)上登記系統(tǒng)的營業(yè)執(zhí)照變更登記申請書及營業(yè)執(zhí)照變更登記通知書上，進行電子簽名，也就是營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營者線上電子簽字。以上就是營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營期間變更，在線簽字的方法。
e窗通變更股東流程？
1/6首先確定公司要退出的股東以及新加入的股東信息
2/6進入工商企業(yè)登記e窗通服務(wù)平臺系統(tǒng)
3/6點擊主體辦事登錄系統(tǒng)
4/6下面是需要用一證通“數(shù)字一證通”或者營業(yè)執(zhí)照電子營業(yè)執(zhí)照掃碼才可以
5/6登錄進去以后點擊主體變更
6/6最后按照信息填寫就好了，注意經(jīng)辦人是需要去工商局教紙質(zhì)材料的人不可以更換
【第3篇】變更股東公司
一、到地稅局繳納股權(quán)變更的印花稅并拿到地稅局開具的完稅證明。
二、到工商局辦理股權(quán)變更事宜：
1、需要授權(quán)委托書（蓋公司的公章）
2、公司登記備案申請書（內(nèi)容可根據(jù)工商局要求填寫，也可電子版填寫好后打印出來）
3、股東出資信息表（加蓋公司公章）
4、股東會決議（股東簽字蓋章）
5、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議
6、章程修正案（蓋公司公章）
7、公司營業(yè)執(zhí)照正副本、組織機構(gòu)代碼證、國地稅本（如果是三證合一的本子，就不需要上述證件）
【第4篇】公司股東變更怎么辦理
很多公司在經(jīng)營的過程中，會遇到股東退出或者加入等變動情況，這個時候營業(yè)執(zhí)照和稅務(wù)都是要進行變更的，那么在寧波如何正確的做好股權(quán)變更呢，下面小編和大家分享一下：
股權(quán)變更相比較于其他項目的變更是比較麻煩一些的
首先要準備的材料有：
1、 營業(yè)執(zhí)照正副本和復(fù)印件
2、 公章
3、 新老股東身份證正反面照片以及各自的手機號
4、 新老股東代理委托書
5、 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議
6、 股東會決議
7、 股權(quán)情況變更表
8、 上個月的資產(chǎn)負債表和利潤表
9、 新老章程
10 租賃合同（個別區(qū)域）
（每個區(qū)域或有不同，以當(dāng)?shù)囟悇?wù)局為準）
辦理流程：
第一步：寧波這邊首先辦理營業(yè)執(zhí)照的變更，可以選擇全流程，登錄浙江政務(wù)網(wǎng)，選擇投資人（股權(quán)）變更/備案進行操作，填寫正確轉(zhuǎn)讓股份比例，股東信息，如果無實繳按0元價款轉(zhuǎn)讓，有實繳則需要交印花稅，提交后完成電子簽字可選擇郵寄或者去窗口拿。
第二步：拿到營業(yè)執(zhí)照后打電話咨詢自己的公司是所屬哪個稅務(wù)局，準備好材料去稅務(wù)局辦理稅務(wù)變更，有些材料可以去檔案室拉出來先備用，經(jīng)辦人需要帶上本人身份證，辦理好后會有一份稅務(wù)變更登記表，則表示已完成。
第三步：去銀行辦理銀行賬戶的變更，這個需要提前預(yù)約銀行，一般需要法人本人過去辦理。
以上就是寧波辦理股權(quán)變更的詳細步驟，覺得有用的同學(xué)可以關(guān)注點贊哦
【第5篇】企業(yè)變更經(jīng)營范圍與股東如何辦理
企業(yè)運營中并非一成不變的，很多時候隨著市場的變化，企業(yè)為了更好地發(fā)展也會隨之改變。但我們都知道企業(yè)的變化影響著企業(yè)的稅務(wù)，因此企業(yè)的變化需要及時對企業(yè)的稅務(wù)等相關(guān)信息進行變更。那么，在會計實務(wù)中，當(dāng)單位需要變更經(jīng)營范圍與股東時，財務(wù)人該如何辦理呢？
問：企業(yè)想變更經(jīng)營范圍與股東，該如何辦理？
答：變更經(jīng)營范圍具體流程：
1．進入工商局網(wǎng)站，進行網(wǎng)上登記，增加或減少經(jīng)營范圍，然后提交申請，等待審核。
2．工商局審核通過后，下載并打印電子版材料，補全簽字和蓋章，然后預(yù)約提交紙質(zhì)材料的時間。
3．拿著簽好字的材料、執(zhí)照正副本、公章去大廳里提交經(jīng)營范圍變更登記申請。
4．領(lǐng)取變更后的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，還要去稅務(wù)部門變更公司信息。
企業(yè)變更經(jīng)營范圍所需資料：
1．營業(yè)執(zhí)照正副本；
2．公司公章、法人章、財務(wù)章；
3．法人的個人u盾或數(shù)字證書。
所需資料以當(dāng)?shù)叵嚓P(guān)部門具體要求為準。
以上是小編為大家?guī)淼钠髽I(yè)變更經(jīng)營范圍與股東辦理方法，希望對大家有所幫助！
【第6篇】有限公司如何變更股東
在公司注冊的時候，有很多的朋友都擔(dān)心后面股東的問題，擔(dān)心遇到不合心意的股東，導(dǎo)致企業(yè)后期的經(jīng)營受到影響，又不容易去處理，所以不少的朋友在初創(chuàng)業(yè)的時候都打算個人去注冊公司。其實公司的股東變更并不算太過困難，而且隨著公司的經(jīng)營來說，公司股東的變更也是較為常見的，那么公司的股東變更流程是怎樣的呢？一起來了解一下。
一、公司股東變更流程
1、首先需要到當(dāng)?shù)毓ど滩块T提出相關(guān)申請，填寫相關(guān)的公司變更登記表。
2、準備相關(guān)資料，如公司的股東大會決議內(nèi)容，轉(zhuǎn)讓人與被轉(zhuǎn)讓人的身份信息，雙方轉(zhuǎn)讓協(xié)議，以及法人簽署的公司變更登記申請書等等資料。
3、進行公司的資料提交，然后等待相關(guān)部門的審核即可，一般一段時間后，就可以收到是否變更成功的通知。
二、公司股東變更所需資料
1、公司營業(yè)執(zhí)照副本。
2、法定代表人簽署的《公司變更登記申請書》(領(lǐng)取，公司加蓋公章);
3、公司簽署的《指定代表或者共同委托代理人的證明》(公司加蓋公章)。
4、公司簽署《公司股東(發(fā)起人)出資情況表》(公司加蓋公章)。
5、公司章程修正案(公司法定代表人簽署)。
6、轉(zhuǎn)讓雙方簽署的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者股權(quán)交割證明。
7、有限責(zé)任公司變更股東提交新股東會決議(內(nèi)容包括：新的股東會成立，修改公司章程，決定是否調(diào)整經(jīng)營管理機構(gòu)由股東蓋章或簽字(自然人股東)；
股份有限公司變更股東提交新股東會決議(內(nèi)容包括：新的股東會成立，修改公司章程，決定是否調(diào)整經(jīng)營管理機構(gòu)，由發(fā)起人蓋章或者出席會議的董事簽字)。
8、新股東的主體資格證明或自然人身份證明;企業(yè)提交營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件;事業(yè)法人提交事業(yè)法人登記證書復(fù)印件;社團法人提交社團法人登記證復(fù)印件;民辦非企業(yè)單位提交民辦非企業(yè)單位證書復(fù)印件;自然人提交身份證復(fù)印件。
以上就是公司股東變更的流程以及所需資料的一個介紹，總的來說，公司的股東變更還是比較的繁瑣的，主要是需要的資料是相對得多，辦理還是比較的簡單的。不過還是需要注意，如果公司的股東變更了，是否需要去辦理一些稅務(wù)登記、銀行賬戶這些相關(guān)資料的變更。
【第7篇】公司股東變更手續(xù)
公司股權(quán)變更流程：
1、領(lǐng)取公司變更登記申請表。
2、變更營業(yè)執(zhí)照;填寫公司變更表格，加蓋公章，整理公司程、股東會決議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、公司營業(yè)執(zhí)照正副本原件到工商大廳辦。
3、變更組織機構(gòu)代碼;填寫企業(yè)代碼變更表格，加蓋公章，整理公司變更通知書、營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件、企業(yè)法人身份復(fù)印件、老的代碼原件到質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督辦。
4、變更稅務(wù)登記。
5、變更銀行卡信息。
公司股權(quán)變更和其他的公司變更差別不大，企業(yè)需要注意一下所有的資料中是否有股權(quán)的標注，有標注的資料都要在股權(quán)變更的時候拿出來變更一下。
【第8篇】公司股東變更需要辦理手續(xù)
股權(quán)變更是指公司的股東變更，比如公司有2個股東，更換其中一個，進行股權(quán)的更換的一個行為。那么，公司股權(quán)變更怎么操作的？
一、公司股東更換需要準備哪些材料：
1、公司登記(備案)申請表；
2、關(guān)于修改公司章程的決議、決定；
3、修改后的公司章程或者公司章程修正案；
4、公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；
5、股東為自然人的提供身份z原件，股東為法人的提供營業(yè)執(zhí)照；
6、營業(yè)執(zhí)照正副、本繳回
股權(quán)變更
二、公司股東變更流程：
1、準備（一）所需要的的材料；
2、填寫《公司登記（備案）申請書》；
3、將準備好的材料送審，等待通知去領(lǐng)營業(yè)執(zhí)照；
【第9篇】代理公司股東股權(quán)變更
（圖源網(wǎng)絡(luò)，侵刪）
? 案例索引：泰達酒店與中盈公司等股東出資糾紛案【（2020）最高法民再85號】
? 裁判要旨：我國法律允許股東以能夠估價的實物出資。因非貨幣出資在財產(chǎn)變動上的特殊性，法律規(guī)定出資人應(yīng)將財產(chǎn)從自己名下移轉(zhuǎn)至公司名下，使其成為法人財產(chǎn)，避免公司將來處分財產(chǎn)面臨的法律風(fēng)險。同時，從公司實際利用發(fā)揮資本功效的角度而言，辦理權(quán)屬變更僅解決財產(chǎn)歸屬和處分權(quán)的問題，出資人應(yīng)將財產(chǎn)實際交付公司，從而使公司能夠直接使用而直接獲得收益，故已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未實際交付的，出資人不享有相應(yīng)的股東權(quán)利。根據(jù)權(quán)利義務(wù)相適應(yīng)的原則，在出資人完成實際交付且辦理權(quán)屬變更手續(xù)而享有相應(yīng)股東權(quán)利的情況下，應(yīng)將財產(chǎn)實際交付之日認定為完成出資義務(wù)的時間。
中華人民共和國最高人民法院
民 事 判 決 書
（2020）最高法民再85號
再審申請人（一審原告、二審上訴人）：天津濱海泰達酒店開發(fā)有限公司，住所地：天津市開發(fā)區(qū)第二大街29號。
法定代表人:賴文津，該公司董事長。
委托訴訟代理人：劉志強，天津高地律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：潘帥，天津高地律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審被告、二審上訴人)：天津中盈置業(yè)有限公司，住所地：天津市開發(fā)區(qū)黃海路8號海盈公寓201室。
法定代表人:孫加同，該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：李志強，天津天關(guān)律師事務(wù)所律師。
被申請人(一審被告、二審被上訴人)：天津泰盈酒店管理有限公司（原天津市永泰投資有限公司），住所地：天津開發(fā)區(qū)黃海路8號海盈公寓202室。
法定代表人：王淑珍，該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：鄧瑩，天津天關(guān)（上海）律師事務(wù)所律師。
原審第三人：天津泰達投資控股有限公司，住所地：天津經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)盛達街9號1201室。
法定代表人：王志勇，該公司董事長。
再審申請人天津濱海泰達酒店開發(fā)有限公司（以下簡稱泰達酒店）因與被申請人天津中盈置業(yè)有限公司（以下簡稱中盈公司）、天津泰盈酒店管理有限公司（原天津市永泰投資有限公司，以下簡稱泰盈酒店）及原審第三人天津泰達投資控股有限公司（以下簡稱泰達控股）股東出資糾紛一案，不服天津市高級人民法院(2017)津民終588號民事判決，向本院申請再審。本院以（2019）最高法民申1551號民事裁定提審后，依法組成合議庭，于2023年9月25日公開開庭審理了本案。泰達酒店的委托訴訟代理人劉志強、潘帥，中盈公司的委托訴訟代理人李志強，泰盈酒店的委托訴訟代理人鄧瑩到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
泰達酒店依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第六項、第十一項之規(guī)定向本院申請再審，請求：1.撤銷二審判決第一項、第三項以及第二項中維持一審判決第四項的部分；2.維持二審判決第二項；3.改判泰盈酒店就中盈公司的付款責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任；4.中盈公司、泰盈酒店共同負擔(dān)本案兩審訴訟費用。主要事實和理由為：一、中盈公司向泰達酒店交付房屋的時間為2023年8月17日（在2023年12月至2023年7月期間，中盈公司已為泰達酒店辦理了涉案房屋的產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)），故中盈公司履行出資義務(wù)的時間為2023年8月17日，二審判決認定中盈公司已于2023年3月8日履行了出資義務(wù)，缺乏事實和法律依據(jù)。二、泰盈酒店作為泰達酒店的股東，應(yīng)當(dāng)知道中盈公司尚未全面履行出資義務(wù)。在此情況下，其仍受讓中盈公司持有的泰達酒店的股權(quán)，應(yīng)與中盈公司承擔(dān)連帶責(zé)任，二審判決未判令泰盈酒店承擔(dān)連帶責(zé)任適用法律錯誤。三、二審判決以中盈公司應(yīng)向泰達酒店支付的裝修費用在二審階段已履行完畢為由，在泰達酒店未撤回該項訴訟請求的情況下，徑行撤銷一審判決第一項，明顯超出上訴請求，程序違法。
中盈公司辯稱，泰達酒店的再審申請缺乏事實和法律依據(jù)，依法應(yīng)予駁回。主要事實和理由為：一、中盈公司與泰達酒店簽訂《天津市商品房買賣合同》，將其名下的86套房屋轉(zhuǎn)讓給泰達酒店，該行為本質(zhì)上屬于履行出資義務(wù)。該86套房屋已經(jīng)辦理了所有權(quán)預(yù)告登記，且泰達酒店也已經(jīng)將其登記為實收資本，并計入固定資產(chǎn)以及自次年起根據(jù)會計規(guī)則將該86套房產(chǎn)計提折舊，而且還以其中的9套房屋抵債，泰達酒店的前述行為表明其已經(jīng)實際占有涉案房屋。原審判決認定泰達酒店最早受領(lǐng)房屋之日為中盈公司履行出資義務(wù)之日并無不當(dāng)。二、在二審審理過程中，中盈公司已將抵頂裝修費用的款項及相應(yīng)利息支付給泰達酒店，二審判決并未超出上訴請求。
泰盈酒店同意中盈公司的答辯意見，并補充答辯稱：即便中盈公司存在出資瑕疵，但泰盈酒店在受讓股權(quán)時對此并不知情，其不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任，故應(yīng)當(dāng)駁回泰達酒店有關(guān)請求泰盈酒店承擔(dān)責(zé)任的訴訟請求。
泰達酒店向天津市第二中級人民法院起訴，請求：1.中盈公司全面履行《增資協(xié)議書》所約定的出資義務(wù)，將估價咨詢報告《房產(chǎn)明細表》項下86套房產(chǎn)的權(quán)屬登記至泰達酒店名下，并將估價咨詢報告《房產(chǎn)明細表》項下未交付的77套房產(chǎn)交付給泰達酒店；2.中盈公司在將上述77套房產(chǎn)交付后30日內(nèi)，按照《天津市商品房買賣合同》附件三《萬麗國際公寓精裝交房標準》的約定完成上述房產(chǎn)的裝修，并承擔(dān)由此而產(chǎn)生的全部費用；3.中盈公司未按期履行交付77套房產(chǎn)的出資義務(wù)，向泰達酒店支付自2023年9月1日起至實際交付房屋之日止按同期貸款利率計算的逾期交房利息(截至2023年1月18日，利息暫計算為23915056.3元)以及按照每日十萬分之一標準計算的逾期交房違約金(截止至2023年1月18日，該違約金暫計算為1402739.91元)，上述利息及違約金暫計為25317796.22元；4.中盈公司就未按期交付77套房產(chǎn)履行出資義務(wù)，賠償自2023年9月1日起至實際交付房屋之日止按照每月154000元(2000元每套x77套=154000元)標準計算的因逾期交房而造成的經(jīng)濟損失(該經(jīng)濟損失暫計算至2023年12月31日，為13552000元)；5.中盈公司按照房屋價款1‰的標準支付逾期辦理房屋權(quán)屬登記而產(chǎn)生的違約金57652元；6.泰盈酒店對上述第1、3、4、5項訴訟請求承擔(dān)連帶責(zé)任；7.訴訟費用由中盈公司、泰盈酒店負擔(dān)。
一審法院經(jīng)審理查明：2002年，泰盈酒店與泰達控股共同出資設(shè)立了泰達酒店。2008年12月8日，天津廣譽資產(chǎn)評估有限公司接受中盈公司的委托，對酒店式公寓(86套，具體以評估報告中所附明細表為準)進行了估價，作出津廣譽詢k字(2008)第001號《評估報告》，評估結(jié)論為：以2008年10月31日為評估基準日，委估酒店式公寓的公開市場預(yù)售價格為57713880.96元。2008年12月16日，泰達控股與泰盈酒店、中盈公司、泰達酒店簽訂了《增資協(xié)議書》約定，中盈公司同意成為泰達酒店的新股東，泰達控股、泰盈酒店同意中盈公司作為泰達酒店的新股東，泰達控股、泰盈酒店、泰達酒店三方同意為泰達酒店增加注冊資本，泰達控股、泰盈酒店、泰達酒店三方確認，追加泰達酒店注冊資本140000000元，泰達控股認繳出資82318000元，中盈公司認繳出資57652000元。在本次增資過程中，對于中盈公司認繳的57652000元出資，三方同意中盈公司以實物出資，即中盈公司以本協(xié)議附件二《房產(chǎn)明細表》所列明的中盈公司擁有合法產(chǎn)權(quán)的萬麗公寓項目房產(chǎn)進行出資，根據(jù)天津廣譽資產(chǎn)評估有限公司出具的《評估報告》，本協(xié)議附件二《房產(chǎn)明細表》所列明的中盈公司出資房產(chǎn)的評估價值為57652000元，評估基準日為2008年10月31日，協(xié)議各方同意以該《評估報告》作為中盈公司所出資房產(chǎn)的作價依據(jù)，中盈公司出資房產(chǎn)評估價值超過中盈公司認繳出資部分，協(xié)議各方同意轉(zhuǎn)入泰達酒店資本公積金處理。本協(xié)議簽訂后，中盈公司應(yīng)將本協(xié)議附件二《房產(chǎn)明細表》所列明的全部房產(chǎn)轉(zhuǎn)移到泰達酒店名下，以履行中盈公司的出資義務(wù)。泰達控股與中盈公司各自履行完畢本協(xié)議所規(guī)定的出資義務(wù)后，泰達酒店的注冊資本變?yōu)?25000000元，泰達控股出資132348000元，占注冊資本總額的58.82%，泰盈酒店出資35000000元，占注冊資本總額的15.56%，中盈公司出資57652000元，占注冊資本總額的25.62%。泰達控股、泰盈酒店、中盈公司三方按照各自實際交付的出資金額享有相應(yīng)的股東權(quán)益，泰達控股或中盈公司未繳清認繳的出資之前，對于未繳納的出資不享有股東權(quán)益。泰盈酒店、中盈公司向泰達控股承諾，本次增資手續(xù)辦理完畢后，如果泰達控股要求泰盈酒店、中盈公司將中盈公司持有的泰達酒店25.62%的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給泰盈酒店，泰盈酒店、中盈公司應(yīng)在泰達控股指定的期限內(nèi)辦理完畢全部相關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓和變更登記手續(xù)，相關(guān)費用由泰盈酒店、中盈公司承擔(dān)。該《增資協(xié)議書》還記載了其他事項。
為履行上述《增資協(xié)議書》，泰達酒店與中盈公司在2008年12月至2023年3月期間，就《評估報告》涉及的86套房產(chǎn)分別簽訂了《天津市商品房買賣合同》，總價款為57713880.96元。《天津市商品房買賣合同》均約定：交房日期為2023年8月31日(其中2111號房屋約定的交房日期為2023年12月31日)，不能按期交房的，按延期處理，逾期在90日內(nèi)的，泰達酒店有權(quán)向中盈公司追究已付款利息，利息自合同約定的應(yīng)交付商品房次日起至實際交付商品房之日止，按銀行同期貸款利率計算，如超過上述約定期限的，合同繼續(xù)履行，中盈公司應(yīng)支付泰達酒店已付款利息，利息自合同約定應(yīng)交付商品房之日次日起至實際交付商品房之日止，按銀行同期貸款利率計算，此外，中盈公司還應(yīng)每日按商品房價款的萬分之零點一支付違約金；自初始登記完畢之日起180日內(nèi)辦結(jié)房屋權(quán)屬登記，逾期應(yīng)按房屋價款的0.1%支付違約金?！短旖蚴猩唐贩抠I賣合同》還記載了其他事項。
2008年12月24日，中盈公司向泰達控股、泰達酒店、泰盈酒店及案外人中國建設(shè)銀行股份有限公司天津塘沽分行(以下簡稱建設(shè)銀行塘沽分行)出具《承諾書》，內(nèi)容為：按照《增資協(xié)議書》的約定，我公司與泰達控股共同對泰達酒店追加注冊資本140000000元，使其注冊資本提高到225000000元。截至2008年12月24日，泰達控股所持債權(quán)轉(zhuǎn)增資本出資82348000元已作賬務(wù)處理，出資已到位，我公司以實物(商品房)出資57652000元，目前正在辦理過戶手續(xù)，我公司承諾在2023年2月27日之前過戶手續(xù)全部辦理完畢，并由會計師事務(wù)所出具140000000元增資全部到位的驗資報告。該《承諾書》還記載了其他事項。
2008年12月31日，泰達酒店在工商部門申請變更股東、注冊資本及實收資本，股東變更為泰盈酒店、中盈公司及泰達控股，注冊資本變更為225000000元，實收資本變更為167348000元。
2023年3月19日，泰達酒店在工商部門申請變更實收資本為225000000元。
2023年4月1日，中盈公司與泰盈酒店簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定：中盈公司將其所持有的泰達酒店25.62%的股權(quán)依法轉(zhuǎn)讓給泰盈酒店，泰盈酒店自愿接受以上股權(quán)，并據(jù)此成為該公司的合法股東。2023年4月15日，泰盈酒店、中盈公司及泰達控股作為泰達酒店的股東，形成股東會決議，并修改公司章程，同意中盈公司與泰盈酒店簽署的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，其他股東自愿放棄優(yōu)先權(quán)。后將股東變更事項進行了工商登記變更。
另查，涉訴86套房產(chǎn)中，1602-1607、1702-1704號房產(chǎn)已在訴前交付，泰達酒店不主張該9套房屋的逾期交付違約責(zé)任，其余77套的交付時間為2023年8月17日，泰達酒店主張該77套房屋的逾期交付違約責(zé)任。涉訴86套房產(chǎn)，均存在逾期辦理產(chǎn)權(quán)證的情形，其中最初辦證時間為2023年12月28日，現(xiàn)涉訴86套房產(chǎn)均已取得產(chǎn)權(quán)證。
泰達酒店主張依據(jù)《天津市商品房買賣合同》的約定，要求中盈公司給付逾期交房利息，違約金及逾期辦證違約金，并要求按照2000元/套/月的方式計算自2023年9月1日至實際交房之日止的經(jīng)濟損失，其中逾期辦證違約金主張以57652000元為基數(shù)，逾期交房利息及違約金主張按照《天津市商品房買賣合同》的實際價格為基數(shù)，上述77套房屋的價款為52030412.16元，其中2111號房屋價款為564433.92元,其余76套房屋價款為51465978.24元。
再查，2023年8月18日，泰達酒店與中盈公司簽訂了《天津市商品房買賣合同》補充協(xié)議，約定：泰達酒店、中盈公司經(jīng)協(xié)商同意，中盈公司不再按照《天津市商品房買賣合同》附件三的標準對其中77套房屋進行裝修，改為折價以貨幣方式向泰達酒店支付，泰達酒店、中盈公司雙方確認，就上述房屋，中盈公司向泰達酒店支付的折價現(xiàn)金總額為4018913元，中盈公司應(yīng)在2023年12月31日之前將該筆款項一次性支付至泰達酒店，若中盈公司逾期向泰達酒店支付上述費用，需按中國人民銀行同期貸款利率向泰達酒店支付逾期利息，收到上述款項后，泰達酒店不得再以任何方式或通過任何途徑向中盈公司或相關(guān)的任何第三方要求對房屋進行裝修或索要裝修賠償。該《天津市商品房買賣合同》補充協(xié)議還記載了其他事項。
一審法院判決：一、中盈公司于2023年12月31日前給付泰達酒店裝修款4018913元，如逾期給付，還應(yīng)按中國人民銀行同期貸款利率向泰達酒店支付逾期利息；二、中盈公司于判決生效之日起十日內(nèi)給付泰達酒店逾期交房利息、逾期交房違約金，以51465978.24元為基數(shù)，按照中國人民銀行同期貸款利率及日十萬分之一的標準分別計算自2023年9月1日至2023年12月31日，以52030412.16元為基數(shù)，按照中國人民銀行同期貸款利率及日十萬分之一的標準分別計算自2023年1月1日至2023年8月17日；三、中盈公司于判決生效之日起十日內(nèi)給付泰達酒店逾期辦證違約金57652元；四、駁回泰達酒店的其他訴訟請求。案件受理費236437元，泰達酒店負擔(dān)82312元，中盈公司負擔(dān)154125元。
泰達酒店、中盈公司均不服一審判決，向天津市高級人民法院提起上訴。泰達酒店上訴請求：1.撤銷原判決第四項，改判泰盈酒店對原判決第二、三項承擔(dān)連帶責(zé)任；2.二審案件訴訟費用由泰盈酒店負擔(dān)。中盈公司上訴請求：1.撤銷原判決第二、三項；2.改判駁回泰達酒店的訴訟請求或發(fā)回重審；3.本案訴訟費用由泰達酒店負擔(dān)。
對一審判決查明的事實，天津市高級人民法院予以確認。該院另查明：涉案房產(chǎn)中，已經(jīng)交付的9套房屋中，交付時間各不相同，其中最早的交付時間為2023年3月8日，最晚為2023年11月27日。二審審理中，中盈公司已將與泰達酒店協(xié)商的抵頂裝修費用的款項4018913元及相應(yīng)利息支付給泰達酒店，一審判決第一項內(nèi)容已經(jīng)履行完畢。
天津市高級人民法院認為：本案系股東出資糾紛，泰達酒店與中盈公司，泰盈酒店及泰達控股簽訂的《增資協(xié)議書》系各方當(dāng)事人真實意思表示，內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，合法有效，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行義務(wù)。泰達酒店與中盈公司簽訂的《天津市商品房買賣合同》系為履行《增資協(xié)議書》而簽訂，泰達酒店作為合同當(dāng)事人，在本案中依據(jù)該《天津市商品房買賣合同》主張權(quán)利并無不當(dāng)。《增資協(xié)議書》簽訂后，中盈公司自愿以在建工程出資，就案涉86套房屋，全部與泰達酒店簽訂了《天津市商品房買賣合同》且辦理了房屋所有權(quán)預(yù)告登記，案涉房屋的實際控制權(quán)已移交泰達酒店。當(dāng)具備交房條件，泰達酒店可隨時辦理交房手續(xù)。本案的實際情況是，2023年中盈公司已將案涉房產(chǎn)中的9套房屋交付給泰達酒店，最早一套的交付時間為2023年3月8日。中盈公司對泰達酒店辦理該9套房屋的交付手續(xù)均予以配合，并無異議。對其他77套房屋，泰達酒店亦未能提供證據(jù)證明屆時中盈公司拒絕交付。2023年3月8日，案涉房屋已具備交付條件且已實際履行，泰達酒店對此應(yīng)為明知。故對于泰達酒店訴請的2023年3日8日之后的逾期交房利息和逾期交房違約金，該院不予支持。逾期辦證違約金符合《天津市商品房買賣合同》的約定，應(yīng)予支持。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(三)》第十九條第一款的規(guī)定，受讓股權(quán)的股東應(yīng)對于繼續(xù)履行出資義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。本案一審期間，中盈公司已將全部涉訴房屋交付泰達酒店并辦理了權(quán)屬證書，其出資義務(wù)已經(jīng)履行完畢。泰達酒店上訴請求泰盈酒店就逾期交房利息、逾期交房違約金及逾期辦證違約金承擔(dān)連帶給付責(zé)任缺乏事實及法律依據(jù)，不予支持。
綜上，中盈公司的上訴請求部分成立。該院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項之規(guī)定，判決如下：一、撤銷一審判決第一項、第二項；二、維持一審判決第三項、第四項；三、中盈公司于判決生效之日起十日內(nèi)給付泰達酒店逾期交房利息、逾期交房違約金，以51465978.24元為基數(shù)，按照中國人民銀行同期貸款利率及日十萬分之一的標準分別計算自2023年9月1日至2023年12月31日，以52030412.16元為基數(shù)，按照中國人民銀行同期貸款利率及日十萬分之一的標準分別計算自2023年1月1日至2023年3月8日。一審案件受理費236437元，由泰達酒店負擔(dān)151320元，由中盈公司負擔(dān)85117元；二審案件受理費340881元，由泰達酒店公司負擔(dān)280772元，由中盈公司負擔(dān)60109元。
本院認為，結(jié)合當(dāng)事人的再審請求及答辯意見，本案爭議的焦點問題為：一是中盈公司何時履行了出資義務(wù)；二是泰盈酒店應(yīng)否與中盈公司承擔(dān)連帶責(zé)任。
一、關(guān)于中盈公司何時履行出資義務(wù)問題
《中華人民共和國公司法》第二十七條和第二十八條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資，以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第十條規(guī)定：“出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù)；在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定其已經(jīng)履行了出資義務(wù)；出資人主張自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。出資人以前款規(guī)定的財產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。”通過上述規(guī)定可以看出，我國法律允許股東以能夠估價的實物出資，因非貨幣出資在財產(chǎn)變動上的特殊性，法律規(guī)定出資人應(yīng)將財產(chǎn)從自己名下移轉(zhuǎn)至公司名下，使其成為法人財產(chǎn)，避免公司將來處分財產(chǎn)面臨的法律風(fēng)險。同時，從公司實際利用發(fā)揮資本功效的角度而言，辦理權(quán)屬變更僅解決財產(chǎn)歸屬和處分權(quán)的問題，出資人應(yīng)將財產(chǎn)實際交付公司，從而使公司能夠直接使用而直接獲得收益，故已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未實際交付的，出資人不享有相應(yīng)的股東權(quán)利。根據(jù)權(quán)利義務(wù)相適應(yīng)的原則，在出資人完成實際交付且辦理權(quán)屬變更手續(xù)而享有相應(yīng)股東權(quán)利的情況下，應(yīng)將財產(chǎn)實際交付之日認定為完成出資義務(wù)的時間。
本案中，中盈公司以其享有所有權(quán)的商品房出資，并經(jīng)評估機構(gòu)的評估確定了房產(chǎn)的價值，符合公司法關(guān)于實物出資的要求，中盈公司應(yīng)將涉案房屋依約交付泰達酒店并辦理所有權(quán)過戶手續(xù)以完成出資義務(wù)，否則將承擔(dān)未全面履行出資義務(wù)的違約責(zé)任。從查明的事實看，中盈公司為履行《增資協(xié)議書》約定的出資義務(wù)與泰達酒店簽訂《天津市商品房買賣合同》，該合同中約定了具體的交房日期，中盈公司應(yīng)按照買賣合同約定將房屋交付泰達酒店，但中盈公司在買賣合同簽訂后僅辦理了86套房屋的所有權(quán)預(yù)告登記，并未將涉案房屋實際交付泰達酒店。鑒于中盈公司在一審期間辦理了房屋權(quán)屬證書，中盈公司履行出資義務(wù)的時間應(yīng)為涉案房屋交付之時，即2023年8月17日。二審判決因已經(jīng)交付的9套房屋中最早的一套交付時間為2023年3月8日，從而認定2023年3月8日為中盈公司履行出資義務(wù)的時間，適用法律錯誤，本院予以糾正。
二、關(guān)于泰盈酒店應(yīng)否就中盈公司逾期交房利息、違約金及逾期辦證違約金承擔(dān)連帶責(zé)任的問題
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(三)》第十八條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！贝颂幑菊埱蠊蓶|履行的“出資義務(wù)”，應(yīng)包括股東逾期出資時所應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。泰盈酒店作為泰達酒店的設(shè)立人一直持有泰達酒店股份，同時也是2008年12月16日簽訂的《增資協(xié)議書》主體之一，其應(yīng)當(dāng)知道在2023年受讓股權(quán)時，中盈公司尚未實際交付房屋從而未履行出資義務(wù)。泰達酒店請求中盈公司給付逾期交房利息、違約金、逾期辦證違約金的實質(zhì)是要求中盈公司承擔(dān)逾期出資的賠償責(zé)任，泰盈酒店對此應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。泰盈酒店抗辯其并非《天津市商品房買賣合同》的當(dāng)事人，泰達酒店不能依據(jù)買賣合同法律關(guān)系來請求其承擔(dān)連帶給付責(zé)任的理由不能成立。兩審法院未判令泰盈酒店承擔(dān)連帶給付責(zé)任存在不當(dāng)，本院予以糾正。
鑒于二審審理期間中盈公司已將（2017）津02民初110號民事判決第一項內(nèi)容履行完畢，二審法院撤銷一審判決第一項存在不當(dāng)，本院予以糾正。
綜上，泰達酒店的再審請求成立，原判決認定事實基本清楚，但適用法律有誤。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條第一款、第一百七十條第一款第二項、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第四百零七條第二款的規(guī)定，判決如下：
一、撤銷天津市高級人民法院（2017）津民終588號民事判決，撤銷天津市第二中級人民法院（2017）津02民初110號民事判決第四項;
二、維持天津市第二中級人民法院（2017）津02民初110號民事判決第一項、第二項、第三項;
三、天津泰盈酒店管理有限公司對天津中盈置業(yè)有限公司的上述給付義務(wù)向天津濱海泰達酒店開發(fā)有限公司承擔(dān)連帶責(zé)任；
四、駁回天津濱海泰達酒店開發(fā)有限公司的其他訴訟請求。
如果當(dāng)事人未按本判決指定期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費236437元，由天津中盈置業(yè)有限公司、天津泰盈酒店管理有限公司負擔(dān)。二審案件受理費340881元，由天津中盈置業(yè)有限公司、天津泰盈酒店管理有限公司負擔(dān)。
本判決為終審判決。
審判長 張雪楳
審判員 梅 芳
審判員 麻錦亮
二〇二〇年十二月三十日
書記員 宋亞東
來源：中國裁判文書網(wǎng)
轉(zhuǎn)自：東方法律檢索
【第10篇】公司變更股東流程
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有限公司改制為股份公司的條件
股份有限公司是指由2個以上200個以下發(fā)起人發(fā)起設(shè)立的，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司承擔(dān)無限責(zé)任的獨立法人。法律規(guī)定，只有股份有限公司可以申請股票的發(fā)行與上市，因此企業(yè)改制的目標是設(shè)立股份有限公司。
（一）有限公司改制為股份有限公司的一般條件
有限責(zé)任公司改制設(shè)立股份有限公司，必須符合法律對于股份公司條件的要求。我國《公司法》第77條規(guī)定：“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)；
（2）發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額；
（3）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；
（4）發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過；
（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)；
（6）有公司住所?！?/p>
1.主體條件
（1）發(fā)起人必須符合法定人數(shù)?！豆痉ā返?9條規(guī)定，股份公司應(yīng)有2個以上200個以下的發(fā)起人。之所以把股份公司發(fā)起人人數(shù)的上限設(shè)定為200人，是因為當(dāng)發(fā)起人過多時，其設(shè)立已經(jīng)具有了公眾性，具有募集設(shè)立的特征，不應(yīng)再適用發(fā)起設(shè)立的規(guī)定。
（2）發(fā)起人的資格。股份有限公司發(fā)起人既可以是自然人，也可以是法人。作為自然人的發(fā)起人，必須是完全民事行為能力人。作為法人的發(fā)起人，應(yīng)是法律上不受特別限制的法人?！豆痉ā返?9條規(guī)定，股份公司須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。這個對中國公民來說，是指其戶籍或經(jīng)常居住地在國內(nèi)；對外國公民而言，是指其經(jīng)常居住地在中國境內(nèi)；對法人而言，是指主要辦事機構(gòu)在中國境內(nèi)。住所之外其他資格方面的限制，《公司法》未作規(guī)定，實踐中應(yīng)根據(jù)《民法通則》等法律、法規(guī)的相關(guān)規(guī)定掌握。
2.財產(chǎn)條件
（1）資本最低限額?！豆痉ā返?1條規(guī)定：“股份有限公司注冊資本的最低額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定?！贝送猓覈蓪σ恍┨厥忸愋凸煞萦邢薰镜淖畹唾Y本限額做了特別規(guī)定。但在中小企業(yè)改制實務(wù)中，一般掌握《公司法》的原則規(guī)定即可。
（2）資本構(gòu)成要求。這個就是指，股份有限公司的資本應(yīng)劃分為等額股份，目前我國每股的面額就是1元人民幣。
3.組織條件
主要包括公司名稱、類別、住所、經(jīng)營范圍等的選定以及公司的組織機構(gòu)等。這些內(nèi)容均為公司章程的主要內(nèi)容，也是公司登記的主要事項，對公司的經(jīng)營活動有著重要的影響?！豆痉ā芬?guī)定，股份有限公司的內(nèi)部組織機構(gòu)分為股東會、董事會和監(jiān)事會等。股東大會是股份公司的權(quán)力機構(gòu)，由公司的股東組成；董事會對股東大會負責(zé)；監(jiān)事會由股東代表和適當(dāng)比例的職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。
（二）有限公司整體改制的業(yè)績連續(xù)計算問題
有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司，即所謂整體改制，就是在改制前剝離非經(jīng)營性資產(chǎn)后，公司經(jīng)營性資產(chǎn)整體進入股份公司，而不是將整體業(yè)務(wù)的一個環(huán)節(jié)或一個部分組建為擬發(fā)行上市的股份有限公司。與新設(shè)不同的是，采取整體變更的方式改制后的公司與改制前的公司，在股權(quán)結(jié)構(gòu)、主營業(yè)務(wù)和資產(chǎn)等方面仍維持同一公司主體，而將有限責(zé)任公司整體以組織形式變更的方式改制為股份有限公司，并將公司經(jīng)審計后的凈資產(chǎn)額折合為股份有限公司的股份總額?；跁嫷某掷m(xù)經(jīng)營假設(shè)，經(jīng)審計的資產(chǎn)值保留了企業(yè)原有的會計基礎(chǔ)，使業(yè)績連續(xù)計算具有意義。整體變更完成后，企業(yè)仍然是同一持續(xù)經(jīng)營的會計主體。
《首發(fā)辦法》規(guī)定：“發(fā)行人自股份公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當(dāng)在3年以上，但經(jīng)國務(wù)院批準的除外。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算”。那么，在實踐中有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司，且變更后運行不足3年申請發(fā)行股票的，需連續(xù)計算原有限責(zé)任公司的經(jīng)營業(yè)績，如何確定其折股的合理性呢？
（1）根據(jù)《企業(yè)會計準則——基本準則》第5條和《企業(yè)會計制度》第6條“會計核算應(yīng)當(dāng)以企業(yè)持續(xù)、正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動為前提”，以及《企業(yè)會計準則》第11條第10款“企業(yè)的各項財產(chǎn)物資在取得時應(yīng)當(dāng)按照實際成本計量”的規(guī)定，如果該有限責(zé)任公司依法變更為股份有限公司后，變更前后雖然企業(yè)性質(zhì)不同但仍為一個持續(xù)經(jīng)營的會計主體，則不應(yīng)改變歷史成本計價原則，資產(chǎn)評估結(jié)果不應(yīng)進行賬務(wù)調(diào)整。這樣的改制符合“有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)折股整體變更為股份有限公司”的規(guī)定，因此，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算。
（2）如果有限公司變更為股份公司時，根據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果進行了賬務(wù)調(diào)整的，則應(yīng)將其視同為新設(shè)股份有限公司，按《首發(fā)辦法》的規(guī)定應(yīng)在股份公司開業(yè)3年以上方可申請發(fā)行新股上市。
（3）根據(jù)《公司法》第96條的規(guī)定，“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時，應(yīng)當(dāng)依法辦理?！币虼擞邢挢?zé)任公司整體變更為股份有限公司，應(yīng)以變更基準日經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合股份有限公司的股份。
其他問題
1.產(chǎn)權(quán)問題
一般來說，有意尋求改制上市的民營企業(yè)，產(chǎn)權(quán)往往比較清晰，但理順所有者、經(jīng)營者和職工三者利益關(guān)系的經(jīng)營機制往往不完善。有些民營企業(yè)的歷史沿革比較復(fù)雜，在由集體企業(yè)轉(zhuǎn)化為個人持股、國有企業(yè)進行mbo或摘掉紅帽子的過程中，可能存在股權(quán)糾紛、法律文書欠缺、法律手續(xù)不完備等問題，在改制與發(fā)行上市過程中，需要很好地進行規(guī)范。
現(xiàn)階段，民營企業(yè)改制過程中常見的產(chǎn)權(quán)問題主要是掛靠關(guān)系問題，即一些民營企業(yè)創(chuàng)業(yè)之初為了某些政策優(yōu)惠，往往尋求掛靠，戴著集體的帽子。企業(yè)要改制發(fā)行上市，就必須理清產(chǎn)權(quán)關(guān)系，解除以前的掛靠關(guān)系。實踐當(dāng)中，主要有以下幾種做法：
（1）如果僅僅是單純掛靠，應(yīng)由被掛靠單位出具證明，明確其對企業(yè)和企業(yè)資產(chǎn)無實際所有權(quán)，聲明解除掛靠關(guān)系，這種解除需要相關(guān)政府部門的確認。
（2）如被掛靠單位在民營企業(yè)的經(jīng)營過程中曾為之提供擔(dān)保，且擔(dān)保責(zé)任仍未解除的，應(yīng)盡快支付擔(dān)保費用，償還債務(wù)，結(jié)束擔(dān)保關(guān)系，進而解除掛靠。
（3）如被掛靠單位曾撥入資產(chǎn)且約定不明時，應(yīng)協(xié)商解決，可依情況確認為投資或債權(quán)，從而解除掛靠關(guān)系，同時應(yīng)取得國有資產(chǎn)管理部門的核準并及時辦理工商變更登記。
2.股權(quán)問題
關(guān)于股權(quán)設(shè)置。股權(quán)結(jié)構(gòu)是否合理，對于公司法人治理和規(guī)范運行有著深遠的影響。股權(quán)設(shè)置應(yīng)注意均衡持股，防止一股獨大的現(xiàn)象；同時又要防止股權(quán)過度分散，從而削弱股東制約機制的情況。在股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計上，應(yīng)注意股權(quán)性質(zhì)即股東所有制形式的多樣化，這有利于深化股東對經(jīng)營層的約束。對于民營企業(yè)改制來說，還應(yīng)特別重視引導(dǎo)經(jīng)營管理層和技術(shù)骨干持股。很多民營企業(yè)最初都是主要股東靠單個人的力量拼打出來的，改制之后應(yīng)注意發(fā)揮經(jīng)營管理層的集體力量。讓經(jīng)營高層和技術(shù)骨干持股，能使之與企業(yè)的利益緊密相連，增強其對于企業(yè)資產(chǎn)保值增值的責(zé)任，從而有利于企業(yè)的長遠發(fā)展。
關(guān)于職工持股。職工持股導(dǎo)致股東人數(shù)超過200人的現(xiàn)象，在民營企業(yè)中屢見不鮮。實踐當(dāng)中，解決職工股問題的法律方法主要有：
（1）有關(guān)股東收購職工股。只要行得通，這種方案應(yīng)該是首選方式。但企業(yè)要改制上市，必然發(fā)展前景較好，這種方法便往往因持股職工反對而難以奏效。
（2）設(shè)立新公司代職工持股。設(shè)立新公司，必然要達到注冊資本及其現(xiàn)金比例等方面的限制性規(guī)定，同時存在費用較高、雙重征稅等問題，因此也不是最佳方案。
（3）簽訂委托協(xié)議由受托人持股。該方案因委托財產(chǎn)不能獨立于受托人對抗第三人、難以有效監(jiān)督、容易引發(fā)糾紛等問題而不宜采用。
（4）通過信托公司或設(shè)置民事信托持股。這種方法因證監(jiān)會承認、能達到解決職工股問題的目的、不會損害職工股東的利益而受到青睞。根據(jù)我國《信托法》的規(guī)定，股東的投資活動完全可以采用股權(quán)信托方式，應(yīng)注意信托協(xié)議要符合《信托法》和相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，同時民事信托行為不得收取報酬。當(dāng)然，由于我國財產(chǎn)信托的配套規(guī)定尚不完善，信托財產(chǎn)的保護機制尚不健全，通過信托公司或民事信托的方式固然有效，仍需在實踐中和立法中不斷完善。
3.稅務(wù)問題
稅務(wù)不規(guī)范是民營企業(yè)普遍存在的一個問題，也是發(fā)行上市的重點問題。民營企業(yè)改制及發(fā)行上市過程中，必須規(guī)范不合規(guī)的稅務(wù)行為。除了最典型的所得稅欠稅問題之外，證監(jiān)會還關(guān)注以下稅務(wù)問題：虛開增值稅發(fā)票，補繳增值稅滯納金問題，企業(yè)改制時當(dāng)?shù)卣o予的稅收優(yōu)惠折股問題，自然人股東在改制過程中及股利分配中的個稅繳納問題等。
民營企業(yè)改制發(fā)行上市面臨的稅務(wù)問題需要企業(yè)、地方政府、財稅部門、中介機構(gòu)共同妥善處理。對于有些高科技企業(yè)而言，必須核實其享受的各項政策和稅收優(yōu)惠是否符合現(xiàn)行法律法規(guī)以及相關(guān)政策的規(guī)定。一般而言，改制時解決稅務(wù)問題有以下幾種方式：
（1）補繳稅金。有欠稅情況的，應(yīng)適當(dāng)進行稅務(wù)調(diào)整，原則上應(yīng)補清稅款。證監(jiān)會對能夠主動補稅的企業(yè)，也多采取了寬容的態(tài)度。
（2）在有限公司狀態(tài)下解決稅務(wù)問題。這是很重要的一步，在不影響上市前提下，應(yīng)設(shè)計稅務(wù)成本較小的改制方案，盡量在改制設(shè)立股份有限公司之前解決問題。
（3）尋求地方政府和稅務(wù)部門的支持。盡量取得稅務(wù)部門的稅務(wù)證明或者不予追究延期納稅責(zé)任的函，解除行政處罰的風(fēng)險。以地方稅務(wù)部門同意緩交解釋欠稅問題時，也容易獲得證監(jiān)會的認可。
除了改制階段解決問題以外，發(fā)行上市前，股東應(yīng)作出愿意承擔(dān)可能補繳納稅風(fēng)險的承諾，并得到省級稅務(wù)部門的確認文件。通過這些處理措施，稅務(wù)問題一般就不會構(gòu)成企業(yè)上市的障礙。
4.土地使用權(quán)問題
土地使用權(quán)存在瑕疵也是民營企業(yè)常見的一個問題，土地使用權(quán)合法合規(guī)，必須有合法簽署的土地使用權(quán)合同，并取得國有土地使用權(quán)證。實踐中，應(yīng)著重注意下以下幾點：
（1）土地使用權(quán)取得方式。民營企業(yè)的土地使用權(quán)應(yīng)該通過出讓方式取得。如果土地性質(zhì)為集體所有，應(yīng)進行征用程序，然后履行合法出讓手續(xù)取得使用權(quán)。
（2）土地使用權(quán)出讓金。出讓金應(yīng)參照當(dāng)?shù)卣囊?guī)定，做到合法、合理，一般來說，土地出讓金的繳納會有一個期限，至遲應(yīng)在股票發(fā)行申報前全額支付并取得土地使用權(quán)證。改制初期，只要有合法的土地使用權(quán)出讓合同、股東在規(guī)定期限內(nèi)履行義務(wù)的承諾即可。
（3）土地使用權(quán)瑕疵問題。受讓土地時，一定要到有關(guān)登記主管部門進行核查，確保土地使用權(quán)不存在第三人權(quán)利，也不存在土地用途有違當(dāng)?shù)卣?guī)劃的情況，另外要確定土地征用批復(fù)合法。
5.同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易
同業(yè)競爭是指企業(yè)的控股股東及其附屬企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)與企業(yè)的業(yè)務(wù)構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的競爭關(guān)系。根據(jù)《首發(fā)管理辦法》，股票發(fā)行上市中，同業(yè)競爭是禁止性規(guī)定。原典紀法律評論（公眾號：原典紀法律評論）認為：實踐中，同業(yè)競爭可以通過資產(chǎn)收購、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、代銷承包等辦法解決。
關(guān)聯(lián)交易是指企業(yè)或者其控股子公司與上市公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項。股票發(fā)行上市中，關(guān)聯(lián)交易是限制性規(guī)定。公司應(yīng)當(dāng)在章程中作出規(guī)定規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，在實踐中發(fā)揮獨立董事的作用監(jiān)督關(guān)聯(lián)交易，也可以通過收購資產(chǎn)等方式避免關(guān)聯(lián)交易。
6.環(huán)保等其它問題
隨著我國政府對環(huán)保問題的日益重視，環(huán)保部門對上市公司的要求和規(guī)定將越來越嚴格，企業(yè)改制時必須考慮并解決環(huán)保問題。
此外，諸如知識產(chǎn)權(quán)入股、戰(zhàn)略投資者引進和風(fēng)險投資持股等也是容易碰到的問題。
律師盡職調(diào)查
（一）盡職調(diào)查
原典紀法律評論（公眾號：原典紀法律評論）認為：介入項目之后，開展盡職調(diào)查全面了解公司是各中介機構(gòu)的首要工作。由于介入的階段不同，盡職調(diào)查的目的和方法會存在一定差異。律師的這項工作至少應(yīng)分兩輪進行：第一輪就是改制階段的盡職調(diào)查，其目的是為了正確制定改制方案和確定工作時間，當(dāng)然也是為日后的發(fā)行上市做準備，這次調(diào)查應(yīng)側(cè)重于了解公司是否符合股份公司的要求，以及在多大程度上能符合發(fā)行上市的要求。第二次是在著手發(fā)行上市之時，為了正確完成發(fā)行上市的法律意見書而展開，側(cè)重于了解公司是否符合發(fā)行上市的所有要求。第一輪調(diào)查是基礎(chǔ)，第二輪調(diào)查是完善，第二輪調(diào)查完成之時，發(fā)行上市的法律問題應(yīng)基本得到解決。
證監(jiān)會與司法部2007年3月聯(lián)合發(fā)布的《律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》
1. 盡職調(diào)查的方法
（1）收集文件資料。收集文件資料是
編制調(diào)查清單是重要的一步，企業(yè)改制階段，清單應(yīng)根據(jù)公司性質(zhì)、所處行業(yè)、產(chǎn)品或服務(wù)類型等特點確定。
（2）與企業(yè)管理層和業(yè)務(wù)人員面談。這種方法主要適用于沒有文件資料佐證的或者雖有文件資料，但需要對這些文件資料進一步審查核實。面談時要制作談話記錄，由談話的雙方在談話記錄上簽字，以示對談話內(nèi)容的確認。
（3）與相關(guān)第三方核對。有些重要事實由于沒有文件資料，經(jīng)公司說明、解釋后，仍然不能確定的，
（4）實地考察。實地考察就是對企業(yè)進行實地走訪，查看企業(yè)相關(guān)項目的廠房設(shè)備、辦公場地、以確認或證明其確實存在。對于實地考察，要做好實地調(diào)查記錄和拍照留檔。
實踐中，
2. 對所收集資料的審查、分析與論證。
3. 完成盡職調(diào)查報告
（二）協(xié)助制定改制方案和工作時間表
一般來說，
總體安排一般包括三個階段：
改制申請階段：
（1）制作改制申請報主管部門批準；
（2）主管部門批復(fù)后，進入改制實施階段。
改制實施階段包括：
（1）財務(wù)審計、資產(chǎn)評估及國有股權(quán)管理審批；
（2）有關(guān)改制辦法文件的起草和訂立；
（3）出資驗資；
（4）改制輔導(dǎo)。
設(shè)立公司申請及審批設(shè)立登記階段包括：
（1）召開公司創(chuàng)立大會；
（2）向工商登記機關(guān)辦理設(shè)立登記；
（3）公司成立開業(yè)。
此外，
資產(chǎn)重組：哪些資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)、進入改制企業(yè)，哪些資產(chǎn)（如非經(jīng)營性資產(chǎn)）不應(yīng)進入，剝離出去的資產(chǎn)如何管理等。
債務(wù)重組：哪些債務(wù)進入改制企業(yè)，哪些債務(wù)不應(yīng)進入，不進入的債務(wù)如何管理等。
股權(quán)重組：由單一的股權(quán)結(jié)構(gòu)變?yōu)槎嘣顿Y主體，股權(quán)結(jié)構(gòu)如何設(shè)置。
人員重組：哪些人分流，哪些人進入改制企業(yè)。
業(yè)務(wù)重組：改制企業(yè)主管什么業(yè)務(wù)，同業(yè)競爭如何處理，經(jīng)營許可證如何處理等。
組織結(jié)構(gòu)重組：按公司法設(shè)置。
在制定改制方案的過程中。
（三）落實方案
（1）解決股權(quán)設(shè)置問題。如涉及職工持股超過200人的，應(yīng)制定可行的解決方案并落實之。涉及國有資產(chǎn)應(yīng)開始辦理清產(chǎn)核資、財務(wù)審計、國有資產(chǎn)評估及備案等手續(xù)，對國有股權(quán)的管理方案還要報國資主管部門審批同意。
（2）確定發(fā)起人。根據(jù)審計、評估的初步結(jié)果（可以在正式報告之前），確定二人以上、二百人以下的發(fā)起人及其出資比例，也可以先簽訂《發(fā)起人意向書》。對于以有限責(zé)任公司整體變更為股份公司的，原有限責(zé)任公司的各位股東即為股份公司的發(fā)起人。
（3）解決納稅、環(huán)保、知識產(chǎn)權(quán)入股等法律問題。
（4）改制輔導(dǎo)。根據(jù)需要和中介機構(gòu)工作的總體協(xié)調(diào)安排。
（5）準備法律文書。
（四）發(fā)起人協(xié)議與名稱預(yù)核
在公司確定股份公司名稱的前提下，
《公司登記管理條例》第十八條規(guī)定：申請名稱預(yù)先核準，應(yīng)當(dāng)提交下列文件：
（一）有限責(zé)任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽署的公司名稱預(yù)先核準申請書；
（二）全體股東或者發(fā)起人指定代表或者共同委托代理人的證明；
（三）國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。
第十九條規(guī)定：預(yù)先核準的公司名稱保留期為6個月。預(yù)先核準的公司名稱在保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營活動，不得轉(zhuǎn)讓。
（五）股東出資
簽訂《發(fā)起人協(xié)議》之后，各發(fā)起人應(yīng)根據(jù)協(xié)議辦理有關(guān)出資事宜?？梢钥讨乒煞莨荆ㄐ略O(shè)）籌委會公章，開立出資設(shè)立股份公司的銀行賬戶。各發(fā)起人出資到位，會計師應(yīng)進行驗資并出具《驗資報告》，同時辦理有關(guān)資產(chǎn)的過戶登記手續(xù)。
（六）創(chuàng)立大會
股份公司的股東應(yīng)就公司籌備和注冊登記召開會議，選舉非職工代表的董事、監(jiān)事；并就股份公司籌備的重大事宜作出決議。職工代表可以由整體變更前的有限責(zé)任公司職工（代表）大會選舉，待股份公司成立后，由股份公司的職工（代表）大會選舉確認。
（七）完成注冊
到工商行政管理部門辦理股份公司設(shè)立的工商登記手續(xù)，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，股份公司正式成立。股份公司成立時應(yīng)辦理公告手續(xù)。
如設(shè)立股份公司有前置程序，如涉及金融、石油、煤炭、醫(yī)藥等各種特殊行業(yè)的，則需要報有關(guān)主管部門批準，取得批文。
《首發(fā)管理辦法》規(guī)定，經(jīng)國務(wù)院批準，有限責(zé)任公司在依法變更為股份有限公司時，可以采取募集設(shè)立方式公開發(fā)行股票。如為募集設(shè)立，分兩步：首先由發(fā)起人認購股份、繳納股款；然后向社會公開募集股份，制作招股說明書，并制作認股書，認股人填寫認股書并繳納股款。募集設(shè)立應(yīng)由證券公司承銷和保薦。
（八）成立后事項
辦理稅務(wù)登記及有關(guān)經(jīng)營資質(zhì)證書。股份公司成立后可正式發(fā)放股票并交付給股東。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持有的憑證。
完成上述步驟和工作之后，公司改制即順利完成，對于ipo項目來說，進入輔導(dǎo)即規(guī)范運行階段。
合同，是社會經(jīng)濟生活運行過程中必不可少的法律文件，合同糾紛在實踐中層出不窮，涉及的領(lǐng)域也十分廣泛，如旅游合同、建設(shè)工程合同、土地合同、購房合同、租賃合同等等。
最高院民一庭選取了實踐中合同糾紛高發(fā)的11個領(lǐng)域中的典型問題，對此做出了分析與解答。
01
第三人實際履行合同情形下合同當(dāng)事人的認定
問：在實踐中有這種情形，即一方在合同書上簽字，但實際享有權(quán)利和履行義務(wù)的為第三人，此種情形下如何認定合同當(dāng)事人？
答：合同關(guān)系是存在于特定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，原則上僅在合同當(dāng)事人之間發(fā)生效力，并不及于第三人，此稱為“合同的相對性”。
《民法典》第四百九十條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自當(dāng)事人均簽名、蓋章或者按指印時合同成立。在簽名、蓋章或者按指印之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受時，該合同成立”。
故一般情形下，在合同書上簽字或者蓋章的人就是合同的當(dāng)事人。例外情形如職務(wù)行為，雖員工在合同上簽字，但員工所在單位是當(dāng)事人；再如代理行為，雖代理人在合同上簽字，但被代理人是當(dāng)事人。諸如此類的例外情形需要法律的明確規(guī)定方可成立。
實踐中出現(xiàn)的第三人實際享有權(quán)利、履行義務(wù)的情形并不屬于前述例外情形，在合同的理論分類中，可歸為“涉他合同”，具體包括“向第三人履行的合同”和“由第三人履行的合同”兩種類型。
“向第三人履行的合同”是指雙方當(dāng)事人在合同中為第三人設(shè)定合同權(quán)利，由第三人取得利益的合同?！跋虻谌寺男械暮贤彪m是由第三人實際享有合同權(quán)利，但其享有權(quán)利的基礎(chǔ)仍然來源于合同雙方當(dāng)事人的約定，不能改變合同當(dāng)事人的身份。
對此，《民法典》第五百二十二條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定第三人可以直接請求債務(wù)人向其履行債務(wù)，第三人未在合理期限內(nèi)明確拒絕，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，第三人可以請求債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任；債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯，可以向第三人主張?！?/p>
而“由第三人履行的合同”，則是指雙方當(dāng)事人與第三人約定或者債務(wù)人與第三人約定，由第三人向債權(quán)人履行合同義務(wù)的合同。第三人履行義務(wù)的實質(zhì)在于代債務(wù)人履行合同義務(wù)，《民法典》第五百二十三條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。”至于債務(wù)人與第三人之間的關(guān)系，則要另案處理。
當(dāng)然，實踐中情況紛繁復(fù)雜，需要結(jié)合具體案情來認定合同當(dāng)事人，如是否構(gòu)成債權(quán)轉(zhuǎn)讓或債務(wù)承擔(dān)；在債務(wù)承擔(dān)的情形下，還應(yīng)結(jié)合當(dāng)事人的約定判斷是構(gòu)成并存的債務(wù)承擔(dān)還是免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)。
02
催收公告能否使訴訟時效期間已經(jīng)屆滿的債權(quán)“起死回生”
問：最高人民法院《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》（本文以下簡稱《規(guī)定》）第十七條第一款規(guī)定：“債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)認定訴訟時效從債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知到達債務(wù)人之日起中斷?！钡?dāng)事人受讓的債權(quán)在《債權(quán)轉(zhuǎn)讓及催收公告》刊出前已經(jīng)訴訟時效期間屆滿的，新的債權(quán)人是否能夠因此公告而重新獲得勝訴權(quán)？
答：《民法典》第一百九十五條規(guī)定：“有下列情形之一的，訴訟時效中斷，從中斷、有關(guān)程序終結(jié)時起，訴訟時效期間重新計算：（一）權(quán)利人向義務(wù)人提出履行請求；（二）義務(wù)人同意履行義務(wù)；（三）權(quán)利人提起訴訟或者申請仲裁；（四）與提起訴訟或者申請仲裁具有同等效力的其他情形?！笨梢?，除法律對訴訟時效另有規(guī)定外，訴訟時效中斷的原因不外乎四種情況：
提起訴訟；
申請仲裁；
當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行；
與提起訴訟申請仲裁具有同等效力的其他情形。
但如果公告涉及的債權(quán)早已訴訟時效期間屆滿，則根據(jù)《民法典》第一百九十二條規(guī)定：“訴訟時效期間屆滿的，義務(wù)人可以提出不履行義務(wù)的抗辯。訴訟時效期間屆滿后，義務(wù)人同意履行的，不得以訴訟時效期間屆滿為由抗辯；義務(wù)人已經(jīng)自愿履行的，不得請求返還?！?/p>
債權(quán)人所主張的權(quán)利能否實現(xiàn)，完全取決于債務(wù)人是否行使時效抗辯權(quán)。換言之，訴訟時效期間屆滿后，債務(wù)人自愿履行的，不受訴訟時效限制；一旦債務(wù)人行使時效抗辯權(quán)，則人民法院只能駁回債權(quán)人的訴訟請求。
原典紀法律評論（公眾號：原典紀法律評論）認為：認為，《規(guī)定》第十七條第一款的規(guī)定中并無前提條件。也就是說，該條司法解釋沒有規(guī)定只有在訴訟時效期間尚未屆滿的條件下轉(zhuǎn)讓債權(quán)，才認定訴訟時效從債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知到達債務(wù)人之日起中斷。我們認為，這種觀點是對最高人民法院上述司法解釋的誤讀。
第一，訴訟時效期間尚未屆滿才談得上中斷，而已經(jīng)屆滿的訴訟時效期間是無所謂中斷的。
第二，解讀某一具體的司法解釋條文，應(yīng)當(dāng)注意該條文在整篇司法解釋中所處的位置，這樣有助于從整體上了解該司法解釋條文所在的部分是要解決哪些問題的。《規(guī)定》第八條至第十七條恰恰是用于解釋訴訟時效中斷的相關(guān)問題，訴訟時效期間尚未屆滿的前提條件應(yīng)當(dāng)是這些條文的應(yīng)有之義。
第三，如果《債權(quán)轉(zhuǎn)讓及催收公告》能夠使已經(jīng)經(jīng)過訴訟時效期間的債權(quán)“起死回生”，讓訴訟時效重新起算；那么，人們豈不是可以將訴訟時效期間屆滿的債權(quán)通過轉(zhuǎn)讓并公告的方式，重新獲得勝訴權(quán)？那樣的話，訴訟時效制度就形同虛設(shè)了。
綜上所述，我們認為，催收公告不能使訴訟時效期間已經(jīng)屆滿的債權(quán)“起死回生”。
03
當(dāng)事人在合同中約定滿足某種條件時合同自動解除，當(dāng)該條件成就時，能否認定此合同不經(jīng)通知對方即已解除
問：當(dāng)事人在合同中約定滿足某種條件時合同自動解除，當(dāng)該條件成就時，能否認定此合同不經(jīng)通知對方即已解除？
答：合同解除是合同權(quán)利義務(wù)終止的重要方式之一，是對合同效力狀態(tài)的根本性改變。在法律規(guī)定的合同解除方式中，包括當(dāng)事人協(xié)商一致解除合同，以及解除權(quán)人行使解除權(quán)解除合同。合同的解除須由當(dāng)事人為相應(yīng)的意思表示，意圖即在于使各方當(dāng)事人對合同效力狀態(tài)是否發(fā)生根本性變化能夠有明確的認識。是否行使合同解除權(quán)，以及依據(jù)何種事實和理由行使合同解除權(quán)，取決于當(dāng)事人的意思自治。
《民法典》第五百六十五條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人一方依法主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達對方時解除；通知載明債務(wù)人在一定期限內(nèi)不履行債務(wù)則合同自動解除，債務(wù)人在該期限內(nèi)未履行債務(wù)的，合同自通知載明的期限屆滿時解除。對方對解除合同有異議的，任何一方當(dāng)事人均可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除行為的效力。”
其意在強調(diào)，當(dāng)事人一方行使約定或法定的合同解除權(quán)時，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ桨l(fā)出通知，作出明確意思表示。該條雖未覆蓋約定自動解除條件的情形，但出于促進合同關(guān)系的變動在雙方當(dāng)事人之間清晰化、明確化的考量，若當(dāng)事人在合同中約定滿足條件時合同自動解除，不宜認為該條件成就時，合同可以不經(jīng)通知即解除。
04
合同因違約解除后，違約金條款可否繼續(xù)適用
問：合同因違約解除后，違約金條款可否繼續(xù)適用？
答：目前理論與司法實踐中，對于合同解除后違約金條款能否繼續(xù)適用主要包括兩種觀點：
一是否定說，認為合同因解除溯及既往消滅，違約金條款失去效力，且債務(wù)人根本違約責(zé)任已吸收瑕疵履行違約責(zé)任，故當(dāng)事人僅能主張損害賠償，無權(quán)請求支付違約金；
二是肯定說，認為支付違約金的行為，是當(dāng)事人通過預(yù)先設(shè)定并獨立于履約行為之外的給付行為，且《民法典》第五百六十七條規(guī)定，“合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力”。
我們認為，《民法典》第五百六十六條第二款規(guī)定，合同因違約解除的，解除權(quán)人可以請求違約方承擔(dān)違約責(zé)任，但當(dāng)事人另有約定的除外。這里的違約責(zé)任當(dāng)然包括合同內(nèi)定的違約金。司法實踐中對此問題也有明確的司法政策與司法解釋。
最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》（法發(fā)〔2009〕40號）第八條規(guī)定，“……合同解除后，當(dāng)事人主張違約金條款繼續(xù)有效的，人民法院可以根據(jù)合同法第九十八條的規(guī)定進行處理”，其實質(zhì)是認為違約金條款系當(dāng)事人事先達成的、可獨立于合同剩余條款之外的合意，該條款的效力不因合同權(quán)利義務(wù)終止而受到影響。
另外，最高人民法院《關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條規(guī)定：“買賣合同因違約而解除后，守約方主張繼續(xù)適用違約金條款的，人民法院應(yīng)予支持；但約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院可以參照民法典第五百八十五條第二款的規(guī)定處理?！?strong>雖然本條是關(guān)于買賣合同的規(guī)定，但其所體現(xiàn)出的違約金條款在效力上不因合同解除而受影響的法理，完全可以類推適用于其他類型的合同。
因此，總體而言，若合同因違約而解除，違約金條款可繼續(xù)適用，但違約金過分高于因解約造成的損失的，對于超過部分，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以調(diào)整。
05
贈與合同的任意撤銷權(quán)和法定撤銷權(quán)有何區(qū)別
問：審判實踐中，贈與人以行使贈與合同撤銷權(quán)為由撤銷贈與，受贈人依據(jù)贈與合同向人民法院起訴，請求贈與人繼續(xù)履行合同，及時辦理贈與手續(xù)，交付贈與物。贈與人并未說明他（她）是行使任意撤銷權(quán)還是法定撤銷權(quán)，依據(jù)《民法典》的相關(guān)規(guī)定，這兩種撤銷權(quán)是有區(qū)別的，請問在辦案中應(yīng)如何把握？
答：任意撤銷權(quán)和法定撤銷權(quán)的行使應(yīng)以贈與合同有效為前提，兩者既有共性又有區(qū)別。在審判實踐中，無論贈與人是否提出行使哪一種撤銷權(quán)，人民法院均應(yīng)搞清贈與人應(yīng)當(dāng)行使何種撤銷權(quán)。兩者的區(qū)別有以下三點：
一是兩者的法律依據(jù)不同。行使任意撤銷權(quán)的依據(jù)是《民法典》第六百五十八條，而行使法定撤銷權(quán)的依據(jù)則是《民法典》第六百六十三條第一款。如果贈與人就贈與房產(chǎn)行使任意撤銷權(quán)，還應(yīng)當(dāng)適用《民法典》第二百零九條有關(guān)不動產(chǎn)登記的規(guī)定。
二是兩者適用的條件不同。行使任意撤銷權(quán)的條件包括：
贈與合同尚未履行，贈與物的物權(quán)尚未發(fā)生轉(zhuǎn)移。動產(chǎn)的物權(quán)轉(zhuǎn)移以交付為要件，不動產(chǎn)和特殊動產(chǎn)（如機動車、船舶、飛機）的物權(quán)轉(zhuǎn)移以登記為要件，因為贈與合同具有實踐合同的特點，物權(quán)轉(zhuǎn)移后，贈與人即喪失任意撤銷權(quán)；
贈與合同不具有公益、道德義務(wù)的性質(zhì)；
贈與合同尚未經(jīng)過公證。
具備上述條件的，贈與人方可行使任意撤銷權(quán)。
法定撤銷權(quán)是基于法定事由，由贈與人行使的撤銷贈與的權(quán)利。行使該項權(quán)利的要件是，無論贈與合同是否已經(jīng)履行，受贈人只要符合下列一種情形即可行使撤銷權(quán)：
嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬的合法權(quán)益；2. 對贈與人有撫養(yǎng)義務(wù)而不履行；3. 不履行贈與合同約定的義務(wù)。
只要具備前述三項事由，無論贈與合同是否經(jīng)過公證，贈與的財產(chǎn)是否已交付，也無論贈與是否具有公益和道德義務(wù)性質(zhì)，享有撤銷權(quán)的人均可以撤銷贈與。從這兩種撤銷權(quán)的條件可以看出，享有法定撤銷權(quán)的贈與人可能同時享有任意撤銷權(quán)，但享有任意撤銷權(quán)的贈與人（在缺乏法定事由時）通常不享有法定撤銷權(quán)。
三是撤銷權(quán)人撤銷贈與的法律后果不同。行使任意撤銷權(quán)的后果是，生效的贈與合同從此失去效力（但已經(jīng)履行部分有效），合同雙方的權(quán)利義務(wù)解除，贈與物的所有權(quán)不變，受贈人的履行請求權(quán)也隨之消滅。行使法定撤銷權(quán)的后果是，不僅尚未履行的贈與合同不再履行，而且已經(jīng)履行的贈與合同也失效，贈與人可以對受贈人主張所有物返還請求權(quán)或不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)。
06
旅游合同之訴能否獲得精神損害賠償
問：審判實踐中，很多旅游者以旅游合同之訴向旅行社主張經(jīng)濟損失和精神損害賠償，請問其精神損害賠償請求能否得到支持？
答：從理論上講，通常認為精神損害賠償屬于侵權(quán)責(zé)任的范疇。雖然違約可以導(dǎo)致包括精神損害在內(nèi)的非財產(chǎn)性損失，但對于生活在市場經(jīng)濟之中的任何一個理性的人來講，訂立合同本身就意味著風(fēng)險，精神損害的風(fēng)險應(yīng)當(dāng)包括在這種風(fēng)險之內(nèi)，不能單獨就精神損害再主張一次賠償。
從法律上講，隨著《民法典》的出臺，立法者依然將精神損害賠償限定在侵權(quán)之訴中，并適當(dāng)放寬了精神損害賠償適用的侵權(quán)行為范圍。《民法典》第一千一百八十三條規(guī)定：“侵害自然人人身權(quán)益造成嚴重精神損害的，被侵權(quán)人有權(quán)請求精神損害賠償。因故意或者重大過失侵害自然人具有人身意義的特定物造成嚴重精神損害的，被侵權(quán)人有權(quán)請求精神損害賠償。”
同時，《民法典》第九百九十六條還進一步規(guī)定：“因當(dāng)事人一方的違約行為，損害對方人格權(quán)并造成嚴重精神損害，受損害方選擇請求其承擔(dān)違約責(zé)任的，不影響受損害方請求精神損害賠償?！钡诰虐倬攀鶙l的適用需滿足以下條件：
主要適用于侵害人格權(quán)的情形。違約責(zé)任的一般原則是不適用精神損害賠償?shù)?。但是，涉及人身?quán)利或以精神利益滿足為主要目的的合同，因違約行為侵害對方人格權(quán)的，造成非違約一方的損失通常為非金錢損失，難以通過市場價值準確衡量，適用財產(chǎn)損害賠償難以對非違約方進行救濟，因而，可采用精神損害賠償方式對人格權(quán)遭受的侵害實行全面的救濟。
以違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合為前提?！睹穹ǖ洹房倓t編中的第一百八十六條規(guī)定：“因當(dāng)事人一方的違約行為，損害對方人身權(quán)益、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇請求其承擔(dān)違約責(zé)任或者侵權(quán)責(zé)任?！睆脑摋l規(guī)定來看，僅在違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的情形下，非違約方才能在違約責(zé)任中主張精神損害賠償責(zé)任，在其他情形下，即便非違約方遭受了嚴重的精神損害，其也無權(quán)在違約責(zé)任中主張精神損害賠償責(zé)任。
違約行為造成非違約方嚴重精神損害。關(guān)于造成“嚴重精神損害”的判斷標準，理論上有不同的觀點。
嚴重精神損害的“嚴重性”可從以下幾個方面進行判斷：
① 損害后果的嚴重性。一般來說，造成嚴重精神痛苦往往伴隨一定的后果，受害人因人身、精神遭受的損害對日常生活、工作、社會交往等造成較明顯的不利影響。如果以社會一般人的標準判斷，一般人在權(quán)利遭受此種侵害的情況下，都承受難以忍受的精神痛苦和肉體痛苦，則可以認為已經(jīng)構(gòu)成了嚴重后果。
② 精神痛苦的嚴重性。具體是指，因侵害人格權(quán)所造成的痛苦已經(jīng)超出社會一般人的容忍限度，如果這種精神痛苦按照一般人的標準已經(jīng)超出了可以忍受的程度，則可以認定其是嚴重的。
③ 損害具有持續(xù)性。也就是說，損害所造成的痛苦不是立即消失的，而是持續(xù)了一段時間，如果受害人只是遭受了偶爾的精神痛苦或者心理情緒上的不愉悅，則不屬于應(yīng)予賠償?shù)木駬p害。
07
定作人發(fā)現(xiàn)承攬人交付的工作成果有質(zhì)量瑕疵，應(yīng)當(dāng)在多長時間內(nèi)提出異議
問：某中介公司與某廣告公司簽訂印刷品加工承攬合同，中介公司委托廣告公司承印印刷品。雙方對承印標的物、數(shù)量、質(zhì)量、承攬方式、材料提供、履行期限作出約定，但未對質(zhì)量標準及質(zhì)量異議期限作出約定。在工作成果交付1年后，因中介公司欠付部分加工費，廣告公司訴至法院；中介公司反訴認為印刷品存在錯字、漏字等質(zhì)量瑕疵，要求退還印刷品。請問，中介公司提出質(zhì)量異議是否超過合理期限，其反訴請求能否得到支持？
答：法院審理中形成兩種不同意見：
一種意見認為，《民法典》對定作人提出質(zhì)量異議的期限未作出明確規(guī)定。《民法典》第七百八十條規(guī)定，承攬人完成工作的，應(yīng)當(dāng)向定作人交付工作成果，并提交必要的技術(shù)資料和有關(guān)質(zhì)量證明。定作人應(yīng)當(dāng)驗收該工作成果。據(jù)此，比照《民法典》中對訴訟時效期間的規(guī)定，定作人有權(quán)在3年內(nèi)就質(zhì)量瑕疵提出異議，承攬人在3年內(nèi)對定作物質(zhì)量承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)
另一種意見認為，依《民法典》規(guī)定，定作人負有驗收工作成果的法定義務(wù)。如定作人在驗收工作成果時，對于明顯的質(zhì)量瑕疵應(yīng)及時提出異議；對于隱蔽瑕疵，在使用工作成果過程中發(fā)現(xiàn)的，也應(yīng)及時提出異議。如未及時提出異議，應(yīng)推定質(zhì)量合格，定作人按約定支付拖欠的加工費。對于最長異議期間的限定，應(yīng)當(dāng)參照《民法典》有關(guān)買賣合同的規(guī)定。
我們認為，應(yīng)當(dāng)區(qū)分瑕疵的性質(zhì)以決定定作人提出異議的期間。定作人在接收承攬人交付的工作成果時，主要是為了檢驗工作成果是否符合合同約定或者定作人要求，還包括查驗有關(guān)技術(shù)資料和質(zhì)量證明。
經(jīng)驗收，符合要求的，定作人應(yīng)當(dāng)接受工作成果，并按合同約定或交易習(xí)慣支付報酬及其他費用。經(jīng)檢驗，如存在質(zhì)量瑕疵，定作人有權(quán)減少加工費用；如工作成果有嚴重的質(zhì)量缺陷的，定作人有權(quán)拒收并通知承攬人。發(fā)現(xiàn)定作物質(zhì)量瑕疵時，定作人應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)通知承攬人。如雙方對質(zhì)量是否存在問題存在爭議，可由國家法定檢驗機構(gòu)鑒定。
一般來講，質(zhì)量瑕疵可以分為兩種：
一種質(zhì)量瑕疵是顯性的，指這種質(zhì)量瑕疵在定作人接收承攬人交付的工作成果時，通過肉眼或現(xiàn)有技術(shù)手段以一定的國家或行業(yè)標準就能檢驗發(fā)現(xiàn)。
另一種質(zhì)量瑕疵是后續(xù)的或者說是隱性的，指在驗收時不能或不易發(fā)現(xiàn)，在后續(xù)使用中才能發(fā)現(xiàn)；或隨著時間推移才能顯現(xiàn)。
對這兩種質(zhì)量瑕疵，定作人提出質(zhì)量異議期間應(yīng)適用不同標準。對于顯性瑕疵，定作人驗收時應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)并即時通知承攬人，原則上應(yīng)當(dāng)場提出；如承攬人不在場，定作人應(yīng)立即通知承攬人。如沒有通知，則視為工作成果符合要求。對于只能在使用中發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量瑕疵，定作人應(yīng)在合理期限內(nèi)及時通知承攬人。
在承攬合同無特別約定的情況下，定作人提出質(zhì)量異議的最長時限以參照《民法典》第六百二十一條就買賣合同項下規(guī)定的最長期限，確定在2年為宜。即2年內(nèi)無論定作人是否發(fā)現(xiàn)定作物質(zhì)量瑕疵，只要未向承攬人提出異議的，即視為認可質(zhì)量合格。當(dāng)然，行業(yè)標準或國家標準有特殊規(guī)定的，從其規(guī)定，但定作人無權(quán)就此提出違約之訴。
本案中，如中介公司委托廣告公司加工的宣傳品存在漏字、錯字情形，則屬于顯性瑕疵，中介公司接收工作成果時應(yīng)及時提出，而其已使用1年且未提出異議，應(yīng)視為質(zhì)量合格。中介公司應(yīng)當(dāng)支付欠付的定作費，其提出退貨的反訴請求應(yīng)予駁回。
08
同一建設(shè)工程存在“黑白合同”的情形下，在判斷工程價款結(jié)算根據(jù)時，是否需要考慮“白合同”的效力
問：同一建設(shè)工程存在“黑白合同”的情形下，在判斷工程價款結(jié)算根據(jù)時，是否需要考慮“白合同”的效力？
答：最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》（以下簡稱《解釋（一）》）第二條第一款規(guī)定：“招標人和中標人另行簽訂的建設(shè)工程施工合同約定的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款等實質(zhì)性內(nèi)容，與中標合同不一致，一方當(dāng)事人請求按照中標合同確定權(quán)利義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持?！?/p>
此條通常被稱為有關(guān)“黑白合同”的規(guī)定，其中，中標合同被稱為“白合同”，另行簽訂的合同被稱為“黑合同”。依據(jù)該條規(guī)定，“黑合同”與“白合同”實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以“白合同”作為結(jié)算工程價款的根據(jù)，這是因為《招標投標法》第四十六條規(guī)定“……招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議……”，第五十九條規(guī)定“……招標人、中標人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的，責(zé)令改正……”，“黑合同”的簽訂違反上述法律規(guī)定，自然不能作為結(jié)算根據(jù)。
與之相符，《解釋（一）》第二條第二款規(guī)定：“招標人和中標人在中標合同之外就明顯高于市場價格購買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)住房配套設(shè)施、讓利、向建設(shè)單位捐贈財物等另行簽訂合同，變相降低工程價款，一方當(dāng)事人以該合同背離中標合同實質(zhì)性內(nèi)容為由請求確認無效的，人民法院應(yīng)予支持?！?/p>
第二十三條規(guī)定：“發(fā)包人將依法不屬于必須招標的建設(shè)工程進行招標后，與承包人另行訂立的建設(shè)工程施工合同背離中標合同的實質(zhì)性內(nèi)容，當(dāng)事人請求以中標合同作為結(jié)算建設(shè)工程價款依據(jù)的，人民法院應(yīng)予支持，但發(fā)包人與承包人因客觀情況發(fā)生了在招標投標時難以預(yù)見的變化而另行訂立建設(shè)工程施工合同的除外?！?/p>
上述規(guī)定均體現(xiàn)相同的立法思路。應(yīng)當(dāng)注意的是，以“白合同”作為結(jié)算工程價款的根據(jù)，隱含的前提是“白合同”即中標合同應(yīng)當(dāng)有效，因為只有有效合同才能直接作為結(jié)算根據(jù)。
在“白合同”無效的情形下，如何認定結(jié)算根據(jù)？根據(jù)最高人民法院《解釋（一）》第二十四條規(guī)定，當(dāng)事人就同一建設(shè)工程訂立的數(shù)份建設(shè)工程施工合同均無效，但建設(shè)工程質(zhì)量合格，一方當(dāng)事人請求參照實際履行的合同關(guān)于工程價款的約定折價補償承包人的，人民法院應(yīng)予支持。實際履行的合同難以確定，當(dāng)事人請求參照最后簽訂的合同關(guān)于工程價款的約定折價補償承包人的，人民法院應(yīng)予支持。
09
因土地補償費分配方案侵害集體經(jīng)濟組織成員合法權(quán)益引發(fā)的糾紛，不屬于“就用于分配的土地補償費數(shù)額”產(chǎn)生的爭議
問：實踐中，有觀點認為，如何確定土地補償費在農(nóng)村集體經(jīng)濟組織內(nèi)部的分配辦法，是均等分配還是實行差別待遇，屬于村民自治范疇內(nèi)的事項，司法權(quán)無權(quán)干涉。
最高人民法院《關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》（本文以下簡稱《農(nóng)村土地承包司法解釋》）第一條第三款規(guī)定：“農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員就用于分配的土地補償費數(shù)額提起民事訴訟的，人民法院不予受理?！痹摋l規(guī)定正是體現(xiàn)了此種考慮，所以，按照該規(guī)定，農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員因受到差別待遇提起的訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)不予受理。這種理解正確嗎？
答：這種理解是不正確的。《農(nóng)村土地承包司法解釋》第一條第三款規(guī)定，是針對土地補償費發(fā)放到農(nóng)村集體經(jīng)濟組織后，該集體經(jīng)濟組織按照民主議定原則，確定擬在集體成員范圍內(nèi)進行分配的數(shù)額后，農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員針對該數(shù)額提出異議的情形。
比如，集體土地被征收后，集體經(jīng)濟組織獲得土地補償費200萬元，經(jīng)民主議定，該集體經(jīng)濟組織決定將其中的150萬元用于分配，余留50萬元用于村集體公益事業(yè)。如果特定農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員認為應(yīng)當(dāng)把全部的200萬元都用于分配并提起訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)按照前述規(guī)定不予受理。
司法解釋作出這種規(guī)定的原因在于，該決定是集體經(jīng)濟組織綜合考慮本組織的實際情況，經(jīng)由民主議定而確定的，屬于村民自治的事項，并未超出村民自治的合理界限。對此，司法權(quán)無須也無權(quán)進行評價乃至審查，否則即屬于對村民自治的過度干預(yù)。從糾紛性質(zhì)看，其與因土地補償費分配方案實行差別待遇侵害特定人群合法權(quán)益而引發(fā)的糾紛全然不同。
土地補償費是對經(jīng)由征收消滅的集體土地所有權(quán)的補償，而集體土地所有權(quán)的權(quán)利主體是農(nóng)民集體，據(jù)此，土地補償費的受益主體也只能是農(nóng)民集體。只要具有該集體經(jīng)濟組織的成員資格，就應(yīng)具有相應(yīng)的分配權(quán)。
同時，一般來講，集體土地所有權(quán)的替代物價值（土地補償費的數(shù)額）大小與農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員的勞動沒有關(guān)系，也并非集體經(jīng)濟組織的經(jīng)營收益，按照成員權(quán)理論，就土地補償費分配而言，每個集體經(jīng)濟組織成員的分配權(quán)應(yīng)當(dāng)是均等的。
因此，對特定人群實行差別待遇沒有法律和法理依據(jù)。雖然該分配方案系經(jīng)民主議定，但對權(quán)利受到侵害的特定人群來說，顯然構(gòu)成“多數(shù)人的暴政”。村民自治決議并不是絕對地不容任何司法審查和評價的，其效力應(yīng)受法律保護的前提是，該決議不違反法律規(guī)定。
如果該決議侵害了集體經(jīng)濟組織成員的合法權(quán)益，受侵害人當(dāng)然有權(quán)提起民事訴訟尋求救濟。對此，《民法典》第二百六十五條第二款明確規(guī)定：“農(nóng)村集體經(jīng)濟組織、村民委員會或者其負責(zé)人作出的決定侵害集體成員合法權(quán)益的，受侵害的集體成員可以請求人民法院予以撤銷?！?/p>
根據(jù)《農(nóng)村土地承包司法解釋》第一條第三款規(guī)定不予受理因土地補償費分配方案侵害集體經(jīng)濟組織成員合法權(quán)益引發(fā)的糾紛，是對司法解釋規(guī)定的錯誤適用。該類糾紛屬于《農(nóng)村土地承包司法解釋》第一條第一款第六項規(guī)定的“承包地征收補償費用分配糾紛”，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。
對其如何處理，《農(nóng)村土地承包司法解釋》第二十二條也作了明確規(guī)定：“農(nóng)村集體經(jīng)濟組織或者村民委員會、村民小組，可以依照法律規(guī)定的民主議定程序，決定在本集體經(jīng)濟組織內(nèi)部分配已經(jīng)收到的土地補償費。征地補償安置方案確定時已經(jīng)具有本集體經(jīng)濟組織成員資格的人，請求支付相應(yīng)份額的，應(yīng)予支持。但已報全國人大常委會、國務(wù)院備案的地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、地方政府規(guī)章對土地補償費在農(nóng)村集體經(jīng)濟組織內(nèi)部的分配辦法另有規(guī)定的除外?！?/p>
10
購房人因賣房人違約而遭遇限購政策，還能否請求合同繼續(xù)履行？
問：2023年，張某通過房屋中介，與產(chǎn)權(quán)人李某簽訂二手房買賣合同并依約支付了全部購房款。由于當(dāng)?shù)囟址渴袌鰞r格不斷上漲，李某意欲反悔，便多次找借口拖延時間，一直未協(xié)助張某辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。后當(dāng)?shù)胤康禺a(chǎn)調(diào)控政策實施細則出臺，按限購政策張某喪失了購房資格?，F(xiàn)在張某起訴至人民法院，請求判令李某繼續(xù)履行合同或者賠償其損失，該案應(yīng)當(dāng)如何處理？
答：為遏制當(dāng)前一、二線城市及部分三、四線城市房地產(chǎn)市場價格上漲過快，國家出臺了一系列調(diào)控政策。由于相關(guān)政策不斷升級且陸續(xù)出臺，實務(wù)中因合同訂立、履行等遇到阻礙而產(chǎn)生的糾紛不在少數(shù)，有的還訴至法院。人民法院需要根據(jù)不同情況，作出妥善處理。
本案中，由于張某被認定為限購對象，不具備購房的主體資格。依據(jù)《民法典》第五百八十條第二款規(guī)定，“有前款規(guī)定的除外情形之一，致使不能實現(xiàn)合同目的的，人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求終止合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但是不影響違約責(zé)任的承擔(dān)”，人民法院不宜判令合同繼續(xù)履行，應(yīng)判決解除房屋買賣合同。
不過，結(jié)合雙方履約情況分析，張某作為守約一方，已經(jīng)履行合同義務(wù)，如果李某也依約履行，雙方完全可以在政策出臺前完成房屋過戶手續(xù)，合同目的就能夠?qū)崿F(xiàn)。因此，對張某請求合同繼續(xù)履行的主張雖不能支持，但是張某主張追究李某的違約責(zé)任并賠償其所受損失的合理訴求，人民法院還是應(yīng)當(dāng)在查明事實基礎(chǔ)上予以保護。
11
出租方未按約定開發(fā)土地，又與承租人簽訂《租賃合同》，將部分土地出租用于建造倉庫，該《租賃合同》的效力應(yīng)如何認定
問：乙公司通過出讓方式取得某地塊的土地使用權(quán)，《出讓合同》約定土地用于房地產(chǎn)開發(fā)。后乙公司一直未進行開發(fā)投入，還就其中部分土地與甲公司簽訂《租賃合同》，約定甲公司租用乙公司的土地用于建倉庫存放貨物?，F(xiàn)兩公司因租金給付問題發(fā)生糾紛訴訟至法院，因乙公司未按照法律規(guī)定和出讓合同約定進行土地開發(fā)投入，故對《租賃合同》效力如何認定問題存在不同看法。該租賃合同的效力應(yīng)如何認定？
答：《城市房地產(chǎn)管理法》第二十六條規(guī)定：“以出讓方式取得土地使用權(quán)進行房地產(chǎn)開發(fā)的，必須按照土地使用權(quán)出讓合同約定的土地用途、動工開發(fā)期限開發(fā)土地。超過出讓合同約定的動工開發(fā)日期滿一年未動工開發(fā)的，可以征收相當(dāng)于土地使用權(quán)出讓金百分之二十以下的土地閑置費；滿二年未動工開發(fā)的，可以無償收回土地使用權(quán)；但是，因不可抗力或者政府、政府有關(guān)部門的行為或者動工開發(fā)必需的前期工作造成動工開發(fā)遲延的除外。”
乙公司以出讓方式取得土地使用權(quán)用于房地產(chǎn)開發(fā)的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的期限、用途進行開發(fā)和資金等的投入，否則其在就土地進行轉(zhuǎn)讓時將會受到限制，甚至在滿2年未動工開發(fā)且無正當(dāng)理由的情形下，政府可以作出無償收回土地等處理決定。
原典紀法律評論（公眾號：原典紀法律評論）認為：認為，針對上述種種現(xiàn)象，法律更多是從政府行政管理角度作出規(guī)范，相關(guān)規(guī)定并不應(yīng)理解為系對當(dāng)事人民事行為的效力作出認定的效力型規(guī)范。特別是像本案所述未按約定用途使用土地并用于出租的，對租賃合同效力如何認定，法律并無明確條文直接規(guī)定。如果租賃合同系雙方當(dāng)事人在自愿前提下的真實意思表示，還是應(yīng)當(dāng)認定合同有效。至于對乙公司未按照約定用途使用土地的行為如何處理，則應(yīng)另當(dāng)別論。
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【第11篇】外資公司變更股東
匯豐人壽2023年、2023年凈利潤分別同比下滑95.54%、34439.22%；2023年—2023年凈利潤累計虧損4.64億元。此外，2023年該公司核心和綜合償付能力充足率呈逐季度下滑趨勢
《投資時報》研究員 方悅
近日，匯豐人壽保險有限公司（下稱匯豐人壽）在官網(wǎng)披露了2023年第四季度償付能力報告，顯示出該公司盈利能力欠佳。根據(jù)報告，2023年第四季度該公司凈利潤為-1.14億元，虧損額相比前一季度進一步擴大。
隨著2023年第四季度償付能力報告的披露，匯豐人壽去年全年的營業(yè)業(yè)績也浮出水面。據(jù)統(tǒng)計，匯豐人壽2023年全年僅二季度實現(xiàn)盈利，全年累計虧損2.25億元。相比2023年，該公司凈利潤由盈轉(zhuǎn)虧，凈利潤同比大跌34439.22%。
償付能力方面，2023年匯豐人壽核心和綜合償付能力充足率呈逐季度下滑趨勢，至2023年三季度末已不及行業(yè)平均水平。
公開資料顯示，匯豐人壽于2023年6月成立，是由匯豐保險(亞洲)有限公司（下稱匯豐保險（亞洲））與國民信托有限公司（下稱國民信托）共同成立的中外合資經(jīng)營公司，雙方各持股50%；主要經(jīng)營人壽保險、健康保險和意外傷害保險等保險業(yè)務(wù)，以及上述業(yè)務(wù)的再保險業(yè)務(wù)。
近些年來，我國保險業(yè)對外開放力度增大。去年年底，匯豐人壽成功實現(xiàn)中外合資向外資獨資企業(yè)的轉(zhuǎn)變。股權(quán)大變動的同時，匯豐人壽董事、監(jiān)事、總經(jīng)理等高管層亦頻繁發(fā)生人事變動。
盈利欠佳，償付能力充足率下滑
據(jù)2023年第四季度償付能力報告顯示，匯豐人壽去年第四季度的保險業(yè)務(wù)收入為4.47億元，環(huán)比減少了26.65%；凈利潤為-1.14億元，延續(xù)了第三季度的虧損狀態(tài)，且虧損額環(huán)比擴大49.18%。
縱觀2023年全年，匯豐人壽總體業(yè)績表現(xiàn)不佳。2023年一季度至四季度，該公司保險業(yè)務(wù)收入分別為7.08億元、6.82億元、6.09億元、4.47億元，呈逐季下降趨勢；凈利潤分別為-0.54億元、0.20億元、-0.77億元、-1.14億元，僅第二季度實現(xiàn)盈利，其他季度均為虧損。
截至2023年四季度末，該年度匯豐人壽的保險業(yè)務(wù)收入累計為24.46億元，同比增長30.53%；而凈利潤累計虧損2.25億元，相比2023年大跌34439.22%，凈利潤由盈轉(zhuǎn)虧?？梢钥闯?，匯豐人壽2023年增收不增利，盈利能力不理想。
《投資時報》研究員通過梳理該公司近幾年年報發(fā)現(xiàn)，匯豐人壽的保險業(yè)務(wù)收入呈穩(wěn)定增長態(tài)勢，但凈利潤波動明顯，盈利能力較不穩(wěn)定。具體來看，2023年—2023年，該公司的保險業(yè)務(wù)收入分別為8.53億元、11.84億元、14.25億元、18.24億元、18.74億元，凈利潤分別為-1.61億元、1.12億元、-2.06億元、0.15億元、65.60萬元。
進一步研究發(fā)現(xiàn)，該公司2023年、2023年凈利潤連續(xù)兩年下滑，且下滑幅度加大。自2023年至2023年的6年時間，該公司凈利潤累計虧損4.65億元。
對于凈利潤波動的問題，《投資時報》向匯豐人壽發(fā)送了溝通函，對方回復(fù)稱，近年來，匯豐人壽持續(xù)加大投入拓展中國市場，先后開設(shè)了天津、深圳及浙江分公司，并將廣東分公司業(yè)務(wù)拓展至更多城市，同時大幅增加人力、科技及數(shù)字化投入；2023年7月匯豐人壽正式推出全新由數(shù)字技術(shù)賦能的私人財富規(guī)劃業(yè)務(wù)，在銀保渠道之外，通過新招募的私人財富規(guī)劃師提供以需求為本的財富規(guī)劃與保險服務(wù)，以滿足客戶在財富、健康及保障方面的全方位需求。凈利潤的變化從一定程度上體現(xiàn)了公司對于在中國市場的長期發(fā)展所作出的前期投入。
匯豐人壽進一步表示，由于壽險的長期屬性，這些投入將對公司未來長期發(fā)展和盈利做出貢獻?！皦垭U業(yè)務(wù)是一項長期的投資。目前，中國已成為世界第二大壽險市場并保持持續(xù)增長。公司對中國市場的長期健康發(fā)展充滿信心，將致力于進一步提升公司運營能力和效率，以保證可持續(xù)性的健康增長并為中國壽險消費者提供高質(zhì)量的服務(wù)?！眳R豐人壽稱。
償付能力方面，分季度來看，2023年匯豐人壽的償付能力充足率在不斷下滑。數(shù)據(jù)顯示，2023年各季度末，該公司核心和綜合償付能力充足率依次為284.61%、267.69%、221.95%、209.98%，四季度末相比一季度末下滑了74.63個百分點。
銀保監(jiān)會發(fā)布的《2023年保險業(yè)償付能力狀況表》顯示，截至2023年三季度末，保險公司平均核心和綜合償付能力充足率分別為227.3%、240%，可見匯豐人壽的償付能力已不及行業(yè)平均水平。
對此，匯豐人壽向《投資時報》表示，截至2023年第四季度末，公司核心和綜合償付能力充足率均遠高于監(jiān)管要求，且在銀保監(jiān)會 2023年第三季度風(fēng)險綜合評級評價中被評定為 a 類；償付能力充足率的下降，從一定程度上反映了公司旨在為在中國市場的長期發(fā)展以及為客戶提供更好的服務(wù)所增加的投入。
2023年—2023年匯豐人壽的業(yè)績表現(xiàn)
數(shù)據(jù)來源：匯豐人壽年報及償付能力報告
股權(quán)變更，人事變動頻繁
去年年底，匯豐人壽股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜終于塵埃落定。
2023年12月30日，匯豐人壽在官網(wǎng)發(fā)布公告稱收到中國銀保監(jiān)會上海監(jiān)管局批復(fù)文件，批準國民信托將所持有的匯豐人壽50%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給匯豐保險（亞洲）。至此，作為匯豐控股有限公司旗下的全資子公司，匯豐保險（亞洲）持有匯豐人壽100%的股權(quán)，匯豐人壽成為一家外資全資壽險公司。
“增持匯豐人壽股份體現(xiàn)了集團對中國保險市場的堅定信心，我們尤其看好正迎來黃金發(fā)展期的養(yǎng)老和健康保障市場?！眳R豐人壽總經(jīng)理胡敏表示。
匯豐亞太區(qū)聯(lián)席行政總裁廖宜建稱：“匯豐集團保險業(yè)務(wù)的增長對于我們實現(xiàn)成為亞洲領(lǐng)先的財富管理機構(gòu)的戰(zhàn)略目標至關(guān)重要。全資控股匯豐人壽意味著我們向這個目標邁進了一步，也印證了我們加強拓展中國內(nèi)地財富管理業(yè)務(wù)的承諾?！?/p>
至于國民信托為何退出，匯豐人壽并未予以回應(yīng)。
自2023年5月6日做出變更股東決議開始，匯豐人壽高管層便頻繁發(fā)生人事變動，涉及董事、監(jiān)事、總經(jīng)理、審計責(zé)任人、合規(guī)負責(zé)人、總經(jīng)理助理等崗位。
《投資時報》研究員通過梳理銀保監(jiān)會關(guān)于相關(guān)人員任職資格的批復(fù)發(fā)現(xiàn)，在這期間，涉及匯豐人壽的共有九則任職資格許可。
具體來看，去年上半年，王海晶、徐琪、黃頌然等人匯豐人壽總經(jīng)理助理的任職資格相繼被上海銀保監(jiān)局核準；2023年9月13日，俞佳為匯豐人壽合規(guī)負責(zé)人的任職資格被核準；2023年11月22日，上海銀保監(jiān)局核準丁兆穎匯豐人壽審計責(zé)任人的任職資格；2023年12月2日，核準胡敏匯豐人壽總經(jīng)理的任職資格；2023年12月14日，核準郭睿匯豐人壽監(jiān)事的任職資格以及曹志強董事的任職資格；最新的一則任職資格批復(fù)于2023年2月9日由上海銀保監(jiān)局發(fā)布，核準林禧彥匯豐人壽董事的任職資格。
【第12篇】有限公司股東變更手續(xù)
公司股權(quán)變更流程：
1、領(lǐng)取公司變更登記申請表。
2、變更營業(yè)執(zhí)照;填寫公司變更表格，加蓋公章，整理公司章程、股東會決議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、公司營業(yè)執(zhí)照正副本原件到工商大廳辦理。
3、變更組織機構(gòu)代碼;填寫企業(yè)代碼變更表格，加蓋公章，整理公司變更通知書、營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件、企業(yè)法人身份復(fù)印件、老的代碼原件到質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督辦。
4、變更稅務(wù)登記。
5、變更銀行信息。
公司股權(quán)變更和其他的公司變更差別不大，企業(yè)需要注意一下所有的資料中是否有股權(quán)的標注，有標注的資料都要在股權(quán)變更的時候拿出來變更一下。
本公司經(jīng)營范圍：
1、工商注冊：公司注冊、工商變更（名稱變更、地址變更、股權(quán)變更、法人變更、范圍變更）、執(zhí)照年檢、公司注銷、執(zhí)照移出異常名錄；
2、財稅代理：代理記賬、納稅申報、財務(wù)咨詢、舊賬整理、會計核算；
3、資質(zhì)注冊：衛(wèi)生許可證（理發(fā)店、酒店、住宿服務(wù)類等）、食品經(jīng)營許可證（餐飲類、食品類）、進出口權(quán)證、專賣零售許可證、道路運輸許可證、?；方?jīng)營許可證、煙草許可證等。
4、知識產(chǎn)權(quán)：商標注冊、專利版權(quán)、網(wǎng)站建設(shè)、logo設(shè)計等
【第13篇】公司股東變更要交稅嗎
公司在發(fā)展過程中，最會遇到各種各樣的問題，而股東變更則是一個很常見的事項。那么，股東變更要交稅嗎?答案是有，但具體數(shù)額要根據(jù)情況決定。下面，我們就來給大家詳細說說股東變更要交稅嗎這個問題。
股東變更就涉及到股權(quán)轉(zhuǎn)讓，那么雙方就要按萬分之五繳納印花稅。對于轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得，如果股東是自然人的，要繳納20%的個人所得稅。如果是法人股東，則要繳納25%的企業(yè)所得。如果還是不太懂，接著看。
舉例說明，假設(shè)現(xiàn)在有兩個人a和b，a是股東，b是自然人，股東a把股權(quán)轉(zhuǎn)讓給b后退出公司。那么雙方都要實際成交額繳納萬分之五的印花稅，也就是說如果你們成交的價格是10萬元，則雙方都需要繳納50元的印花稅，共計100元。
另外，如果出售股權(quán)的a轉(zhuǎn)讓的金額大于初始投資數(shù)額的，則需要按財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得繳納20%的個人所得稅。如果是小于或者等于初始投資數(shù)額的，則不需要。
還是接著上面的例子，a轉(zhuǎn)讓股權(quán)成交額是10萬，但是他當(dāng)時投資只用了6萬元，則需要繳納4萬元的20%，也就是8000元的個人所得稅。
最后需要注意的是，在國內(nèi)如果你在轉(zhuǎn)讓過程中產(chǎn)生了其他費用，比如掛牌支付了交易費5000元，那么這5000元是不能減去后再算個人所得稅的。
【第14篇】有限公司股權(quán)及股東變更
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國有公司是指主要股份為國家持有的公司，國有公司的股份是不能退出的，只有轉(zhuǎn)讓給他人，股東因為持有股份而享有權(quán)利。非上市公司國有股東股權(quán)比例變動的方式主要有：
（一）公開掛牌交易
適用于國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓給非國有經(jīng)濟成分。在工商局辦理股權(quán)變更登記前，要完成凈資產(chǎn)審計、資產(chǎn)評估、資產(chǎn)評估報告?zhèn)浒富蚝藴?、產(chǎn)權(quán)交易所公開掛牌、產(chǎn)權(quán)交割等程序。原典紀法律評論（公眾號：原典紀法律評論）認為：在實施中要注意以下幾點：
1、凈資產(chǎn)審計的范圍
根據(jù)上海市國資委《上海市國有企業(yè)一般股權(quán)變動事項財務(wù)審計工作規(guī)則》和《上海市國有企業(yè)改制財務(wù)審計管理暫行辦法》，企業(yè)改制的審計范圍是三年加一期的財務(wù)報表；一般股權(quán)的審計范圍為二年加一期的財務(wù)報表；無償劃轉(zhuǎn)或協(xié)議轉(zhuǎn)讓的審計范圍為一年加一期的財務(wù)報表。
2、評估報告?zhèn)浒?核準
評估報告的有效期為一年，必須在有效期屆滿前6個月轉(zhuǎn)報備案/核準部門，涉及房地產(chǎn)資產(chǎn)的評估報告在評估基準日后4個月內(nèi)必須轉(zhuǎn)報。市屬一級單位批準的經(jīng)濟行為涉及的資產(chǎn)評估項目由市屬一級單位備案；上海市政府批準的重大經(jīng)濟事項涉及的評估項目由市國資委核準；由市國資委批準的經(jīng)濟行為涉及的資產(chǎn)評估項目由市國資委備案。
3、進場交易
國有股權(quán)出讓的，必須在聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所公開掛牌20個工作日，如果只有一個符合條件的意向受讓人，則直接進行產(chǎn)權(quán)交割。如果產(chǎn)生2個及以上的符合條件的意向受讓人，則進入競價程序，產(chǎn)生最終的受讓人，再進行產(chǎn)權(quán)交割。
4、受讓非國有股權(quán)
國有企業(yè)如果受讓非國有股權(quán)，必須進場交易，但該非國有股權(quán)無需公開掛牌20個工作日，在場內(nèi)直接完成產(chǎn)權(quán)交割。
（二）協(xié)議轉(zhuǎn)讓
適用于國有經(jīng)濟成分之間的股權(quán)變動。國務(wù)院國資委《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)事項的通知》，上海市國資委《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)(股權(quán))管理有關(guān)事項辦理程序及報批材料指引》等文件對“協(xié)議轉(zhuǎn)讓”的范圍、批準權(quán)限以及上報程序等做了規(guī)定，為國資之間跨集團、跨地區(qū)、跨系統(tǒng)的資產(chǎn)重組整合提供了政策依據(jù)。
“協(xié)議轉(zhuǎn)讓”的特點是：
1、程序相對簡化。采用“協(xié)議轉(zhuǎn)讓”的方式，只需要前述步驟中的1和5。步驟3資產(chǎn)評估不是必要程序，交易雙方根據(jù)實際情況決定是否需要對資產(chǎn)進行評估。另外，經(jīng)雙方同意，可以以標的企業(yè)最近一期的審計報告代替凈資產(chǎn)審計。
2、減少風(fēng)險。采用“協(xié)議轉(zhuǎn)讓”方式的項目大多數(shù)是為了適應(yīng)國有經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整和國有企業(yè)戰(zhàn)略性重組的需要，無需公開掛牌，避免了股權(quán)旁落的可能，確保了這些方案的順利實施。
3、降低費用。根據(jù)項目的實際情況，可能只發(fā)生凈資產(chǎn)審計、資產(chǎn)評估的費用，或者是都不發(fā)生費用，而產(chǎn)權(quán)交易費用計費方法不同于公開掛牌交易的項目，費用相對較低。
4、節(jié)省時間。節(jié)省了審計、評估、公開掛牌20個工作日等的時間，節(jié)約了時間成本。
5、批準權(quán)限。目前只有省級、直轄市國資委具有批準協(xié)議轉(zhuǎn)讓的權(quán)限。
（三）無償劃轉(zhuǎn)
這個方法適用于國有企業(yè)集團內(nèi)部下屬企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整，如解決歷史遺留問題，完成主輔分離以及集團內(nèi)資產(chǎn)重組等。國務(wù)院國資委先后發(fā)布了《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理暫行辦法》、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)工作指引》等辦法，上海市國資委印發(fā)《上海市企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)暫行辦法》、這些規(guī)定為國有企業(yè)集團采用“無償劃轉(zhuǎn)”提供了政策依據(jù)。國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)，指企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)在政府機構(gòu)、事業(yè)單位、國有獨資公司(企業(yè))及其他國有產(chǎn)權(quán)主體之間的無償轉(zhuǎn)移。
“無償劃轉(zhuǎn)”的特點是：
1、簡化程序。采用“無償劃轉(zhuǎn)”的方法，涉及前述步驟中的1，即凈資產(chǎn)審計，股權(quán)的交割不進入產(chǎn)權(quán)交易中心，而是通過辦理國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)登記證的變更即可。
2、減少風(fēng)險。采用“無償劃轉(zhuǎn)”的方式大多數(shù)是為了解決一些歷史遺留問題，或理順企業(yè)內(nèi)部的資產(chǎn)關(guān)系，并不是真正的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。如果“公開掛牌”，股權(quán)受讓方存在不可控性。無償劃轉(zhuǎn)則排除了這些干擾，使國有企業(yè)能順利完成既定目標。
3、降低費用。只發(fā)生審計費用，省去了評估費和產(chǎn)權(quán)交割費用，而辦理產(chǎn)權(quán)登記變更手續(xù)是屬于國資體系內(nèi)部的管理范疇，不發(fā)生費用。
4、節(jié)省時間。無需資產(chǎn)評估，節(jié)約了工作時間，無需公開掛牌，節(jié)約了20個工作日掛牌的時間。
5、注意事項。雖然產(chǎn)權(quán)的變動發(fā)生在一個企業(yè)集團內(nèi)部，但是對于劃出方、劃入方以及標的企業(yè)來說，他們是獨立法人，股權(quán)被無償劃轉(zhuǎn)，依附在股權(quán)上的權(quán)利和義務(wù)也被轉(zhuǎn)移，對企業(yè)外部的債權(quán)人，債務(wù)人等會發(fā)生影響，應(yīng)在事先做好分析判斷，尤其是劃出方企業(yè)被無償劃轉(zhuǎn)后形成負的凈資產(chǎn)的情況，一般暫停劃轉(zhuǎn)，或用其他資產(chǎn)予以補足。另外，雖然同屬一個集團，但仍需完成各自的內(nèi)部決策程序、簽訂劃轉(zhuǎn)協(xié)議、涉及職工安置的完成職工安置方案。
6、批準權(quán)限。市國資委直屬的企業(yè)集團具有該權(quán)限，批準文件抄送市國資委即可。
“無償劃轉(zhuǎn)”在實踐中的一些運用：
1.解決歷史遺留問題
在老公司法框架下，有限責(zé)任公司出資者必須有2個以上股東。同一集團內(nèi)的企業(yè)采用交叉持股的方式來滿足這一條件。這些交叉持股的企業(yè)，其中的參股股東實際并不履行股東職責(zé)，也不參與分紅，只是名義上的股東，這給標的企業(yè)的日常管理帶來諸多不便。隨著新公司法的頒布實施，允許一人有限公司的存在，企業(yè)不必再交叉持股。對這些交叉持股企業(yè)的股權(quán)進行無償劃撥，使其成為一人有限公司，顯示企業(yè)的真實面目，解決了歷史遺留問題。
2.企業(yè)清理工作
在清理一些殼體企業(yè)時必須先清理其名下的長期投資，才能最終完成殼體企業(yè)本身的注銷。殼體企業(yè)大多是非持續(xù)經(jīng)營、停業(yè)、歇業(yè)、工商吊銷多年的企業(yè)。通過“無償劃轉(zhuǎn)”，將殼體企業(yè)的長期投資股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)，然后對就可以對該殼體企業(yè)進行清理注銷。通過這種方式，同時解決了殼體企業(yè)的長期投資與正常經(jīng)營企業(yè)股東已經(jīng)名存實亡兩個問題。
3.資產(chǎn)重組
將原先分散在集團母公司、其他二、三級公司的股權(quán)全部無償劃轉(zhuǎn)至其中一個公司，將該公司由原先的一家項目公司轉(zhuǎn)型為集團內(nèi)專業(yè)從事某一項目的平臺，采用子公司運作模式。
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【第15篇】公司股東變更要多久
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【第16篇】公司如何變更股東
公司變更股東流程是怎樣的?現(xiàn)在很多公司如果支撐不下去的話就會有股東退股或者有新的公司來收購。對于公司的許多變更如果不是從事這方面的都會覺得很困難。今天小編就來告訴大家怎么變更公司股東?
一、公司變更股東和股權(quán)怎樣變更?
有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)自轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起30日內(nèi)申請變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。
有限責(zé)任公司的自然人股東死亡后，其合法繼承人繼承股東資格的，公司應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定申請變更登記。
有限責(zé)任公司的股東或者股份有限公司的發(fā)起人改變姓名或者名稱的，應(yīng)當(dāng)自改變姓名或者名稱之日起30日內(nèi)申請變更登記。
股權(quán)變更需要提供《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。
二、分立合并
因合并、分立而存續(xù)的公司，其登記事項發(fā)生變化的，應(yīng)當(dāng)申請變更登記;因合并、分立而解散的公司，應(yīng)當(dāng)申請注銷登記;因合并、分立而新設(shè)立的公司，應(yīng)當(dāng)申請設(shè)立登記。
公司合并、分立的，應(yīng)當(dāng)自公告之日起45日后申請登記，提交合并協(xié)議和合并、分立決議或者決定以及公司在報紙上登載公司合并、分立公告的有關(guān)證明和債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的說明。法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定公司合并、分立必須報經(jīng)批準的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)批準文件。
依照《公司法》第22條規(guī)定，如果公司股東會或者股東大會、董事會的決議無效，或者被人民法院撤銷的，而公司根據(jù)上述決議已經(jīng)辦理了變更登記，則在人民法院宣告上述決議無效或者撤銷上述決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請撤銷變更登記。
公司申請撤銷變更登記時應(yīng)當(dāng)提交下列文件：(1)公司法定代表人簽署的申請書;(2)人民法院關(guān)于宣告決議無效或撤銷決議的裁判文書。
按照上面的要求，大家是不是對公司變更股東的流程已經(jīng)很清晰了，小編今天就分享就到這了。
